Коллектив Авторов 
Договоры в коммерческой деятельности

Юрий Васильевич Суняев
Юлия Владимировна Фомина
Ирина Николаевна Гуляева
Договоры в коммерческой деятельности

Глава 1
Общие положения о договорах в коммерческой деятельности

1.1. Предпосылки заключения договора

Договоромпризнается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Любой договор служит основанием для возникновения обязательства.
Заключение договора ведет к установлению юридической связи между участниками гражданского оборота и возникновению конкретного правоотношения между двумя или несколькими субъектами гражданского права. Наличие нормативной правовой базы, определяющей правила поведения для широкого круга лиц, не порождает взаимоотношений между ними, а договор служит инструментом формирования правовых связей между субъектами гражданского оборота, направленных на выполнение определенных действий, ведущих к достижению целей участников договора и удовлетворению их взаимных интересов. Договорные отношения субъектов гражданского оборота могут носить сложный, или многозвенный, характер, например в договорах поставки, предусматривающих равномерную отгрузку и оплату стоимости партий товаров.
В договорных отношениях реализуются общие принципы гражданского права. Отношения его участников основаны на взаимном равенстве. Стороны независимы друг от друга безотносительно к тому, являются ли они гражданами, юридическими лицами, национально‑государственными или административно‑территориальными образованиями в лице их органов власти и управления. Договор возникает в результате соглашения между его участниками, требует достижения согласия относительно вступления в обязательство и определения его условий, а принуждение к заключению договора возможно лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.
Осуществление предусмотренных договором прав и исполнение обязанностей обеспечиваются мерами государственно‑правового воздействия, которое придает обязательству юридическую силу, состоящую в возможности применения мер принуждения к исполнению должником обусловленных условий договора.
При заключении договорных отношений важное правовое значение имеет определение соотношения норм закона и волеизъявления сторон при согласовании в договоре прав и обязанностей. Решающее значение для выработки договорных условий имеет усмотрение сторон и согласование ими состава и порядка совершения действий с учетом своих интересов и возможностей.
Основные начала гражданского законодательства наряду с признанием равенства сторон (участников гражданских отношений), неприкосновенности собственности и т. д. закрепили важнейший принцип договорных отношений – это свобода договора. Свобода договора является и основной предпосылкой для заключения любого договора, так как обе стороны должны добровольно, а не по нужде заключать договоры.
Все граждане (физические лица) и организации (юридические лица) свободны в установлении своих прав и обязанностей на основании договоров и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора (статья 1 ГК РФ). В связи с этим основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.
Автономия воли и свобода договора проявляются в различных аспектах, ряд из которых урегулирован в статье 421 ГК РФ: во‑первых, это право самостоятельно решать, вступать или нет в договор, и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора в судебном порядке; во‑вторых, предоставление сторонам договора широкого усмотрения для определения всех условий заключаемого между ними договора; в‑третьих, право свободного выбора контрагента договора (то есть другой стороны договора); в‑четвертых, право заключать как предусмотренные ГК РФ, так и не названные в нем договоры (главное соблюдать закон!); в‑пятых, право выбора вида договора и заключение любых смешанных договоров (то есть тех договоров, в которых в установленном законом порядке совмещаются элементы нескольких различных видов договоров).
Договор, как я уже указывала выше, заключается по свободному волеизъявлению сторон. Любое понуждение к заключению договора возможно только в случае, прямо предусмотренном законом (например, предприятия, являющиеся монополистом в какой‑либо области, может быть обязано заключить какой‑либо договор), либо лицо добровольно принимает на себя обязанность заключить договор.
Свобода договора означает также и право сторон договора выбрать по своему усмотрению форму договора и способ его заключения (статья 434 ГК РФ); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (статья 450 ГК РФ); право выбрать способ обеспечения исполнения договора (глава 23 ГК РФ) и т. п.
Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам и нормам, установленным законом или иными нормативно‑правовыми актами, действующими в момент заключения любого договора.
Речь в данном случае идет об императивных нормах, которые обязательны для сторон и изменить которые, они не вправе.
При отступлении договаривающихся сторон от императивных норм заключенный ими договор должен быть признан недействительным согласно положениям статьи 168 ГК РФ. Возможно также и признание недействительной лишь части совершенного договора.
Чтобы участвовать в гражданском обороте, граждане (физические лица) должны обладать еще одной очень важной предпосылкой – гражданской правоспособностью и дееспособностью.Именно через эти две категории и раскрывается правовое положение физических лиц в гражданском праве.
Гражданская правоспособность – это признаваемое гражданским законом право лица на способность иметь гражданские права и нести обязанности (то есть лицо является носителем субъективных прав и обязанностей).
Гражданская дееспособность – это способность лица своими действиями вызывать правовое воздействие, то есть приобретать права и создавать обязанности (исполнять их).
Гражданская дееспособность включает в себя способность лица посредством своих действия заключать различные договоры, возможность нести ответственность за свои неправомерные действия, за причинение вреда физическому лицу, либо ущерба юридическому лицу, приобретать вещные и иные права на имущество.
Гражданская дееспособность возникает в полном объеме:
С совершеннолетием, то есть с достижения 18 лет;
В результате вступления в брак до 18 лет;
В случае эмансипации (при достижении 16 лет гражданин может быть объявлен дееспособным, если он работает по трудовому договору и (или) с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью, приносящей доходы).
Юридическое лицо для заключения любых договоров должно обладать имуществом и отвечать им по своим обязательствам (в собственности, в оперативном управлении или хозяйственном ведении), должно от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные (неимущественные) права, быть истцом и ответчиком в суде и т. п.

1.2. Понятие, содержание, форма и виды договоров в коммерческой деятельности

Договор– это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор –это двусторонняя или многосторонняя сделка, поэтому к договорам применяются все нормы, касающиеся таких сделок. Помните: не любая сделка есть договор, поскольку односторонние сделки к договорам не относятся. На договоры распространяются все нормы Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок.
Договор характеризуется как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей).
Договор представляет собой волевой акт. В нем должны быть обеспечены юридическое равенство сторон договора, экономическая независимость сторон любого договора, свобода договора. Стороны должны сами решить: заключать или не заключать им договор и уже конкретно его дальнейшее содержание.
Классификация видов договоров:
• Односторонние договоры (у одной стороны только права, а у другой стороны – только обязанности);
• Двусторонние договоры (каждая сторона обладает конкретными правами и обязанностями);
• Реальные договоры (для их заключения необходима, кроме опять же соглашения сторон, еще и передача самого предмета договора.
• Консенсуальные договоры (для их заключения достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям договора);
• Возмездные договоры (такие договоры, когда стороны получает определенную плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей);
• Безвозмездные договоры (одна сторона обязуется предоставить что‑либо другой стороне без получения от нее определенной платы (денег или иного) или другого встречного предоставления. То есть все происходит совершенно бесплатно.
• Смешанные договоры;
• Публичные договоры;
• Свободные договоры;
• Обязательные договоры;
• Взаимосогласованные договоры;
• Договоры присоединения;
• Договоры с исполнением кредитору;
• Договоры с исполнением третьему лицу;
• Договоры в пользу участников;
• Договоры в пользу третьих лиц;
• Предварительные договоры (так называемые условные договоры). В данном случае стороны обязуются заключить договор в будущем на условиях, предусмотренных предварительным договором. Они могут заключаться в форме, установленной для основных договоров, а если она не установлена эта форма, то в письменной форме. Предварительные договоры должны содержать все существенные условия основного договора и срок, в который стороны обязуются заключить основной (главный) договор.
• Основные договоры (главные). Они заключаются на условиях предварительных договоров, как уже было сказано выше; если одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
• Дополнительные договоры.
Обо всех данных видах договоров мы с вами поговорим далее.
Содержание договора –это совокупность действий, которые стороны обязались сами совершить либо не совершить в силу заключенного ими договора.
Гражданское законодательство и иные нормативно‑правовые акты регулируют только основные и самые распространенные виды договоров в коммерческой деятельности. Сами же стороны договора могут заключать различные сделки, в которых содержатся элементы различных видов договоров, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом.
Итак, содержание любого договораэто:
• Его существенные условия(то есть условия о предмете договора; условия, необходимые по закону именно для данного вида договоров; условия, согласование которых требует хоть одна из сторон договора; условия, которые требует закон или иной нормативно‑правовой акт).
• Обычные условия.Они устанавливаются диспозитивными нормами гражданского права и вступают в действие, если стороны своим соглашением не устранили их применение или не установили иных условий (например, о цене, о сроке исполнения обязательства и т. п.).
• Случайные условия.Они изменяют или дополняют обычнее условия и приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора, то есть это такие условия, которые не характерны для данного вида договора конкретно.
Типы договоров в зависимости от сферы их действия:
• Договоры о предоставлении услуг (это договоры перевозки, хранения, страхования, договоры подряда, трудовые договоры, договоры представительства и посредничества и т. п.).
• Договоры о совместных действиях (это договоры о товариществе, договоры о научно‑техническом и производственном сотрудничестве и т. д.).
• Договоры о передаче права (различные договоры собственности, такие как договоры купли‑продажи, дарения, мены; договоры пользования имуществом, авторские договоры; договоры перевозки, хранения; договоры ссуды, займа, банковского вклада; договоры комиссии и поручения; договоры об уступке требования и др.).
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме(п. 1 статьи 432 ГК РФ). Поскольку договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с п. 1 статьи 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным только после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. То есть если одна из сторон потребовала придать договору письменную форму, а по закону она возможна и устная, то другая сторона должна с ней согласиться и заключить договор в письменной форме.
Для заключения реального договора требуется не только облеченное в требуемую форму соглашение между двумя сторонами договора, но и передача соответствующего имущества (п. 2 статьи 433 ГК РФ). При этом передача имущества также должна быть надлежащим образом оформлена.
Договор в письменной форме может быть заключен и путем составления одного документа, подписанного обеими сторонами договора, а также путем обмена документами с помощью средств почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 статьи 434 ГК РФ). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (например, совершение договора на бланке определенной формы, скрепление печатью организации или индивидуального предпринимателя и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 статьи 160 ГК РФ). Если же дополнительные требования не установлены, стороны при заключении договора произвольно определяют его реквизиты и их расположение в письменном документе. Порядок расположения отдельных пунктов договора в письменном документе не влияет на его действительность.
В отношениях между гражданами и юридическими лицами нередко применяются типовые бланки, на которых оформляется письменный договор. В отличие от бланков публичные (типовые) договоры утверждаются Правительством РФ в случаях, предусмотренных законом (п. 4 статьи 426 ГК РФ). Условия типовых договоров обязательны для сторон и их нарушение ведет к признанию ничтожным либо внесенных изменений или дополнений, либо всего договора.

1.3. Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

Заключение договора –это порождение прав и обязанностей сторон. Заключение означает, что стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора.
Виды порядка заключения договоров:
1. Общий порядок заключения договоров.
2. Заключение договора в обязательном порядке, то есть сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, которое для нее обязательно, может быть к этому принуждена. На данной стороне также лежит обязанность возместить причиненные другой стороне убытки (это публичные договоры, договоры присоединения, предварительные и иные виды договоров).
3. Заключение договора на торгах.
Договор заключаетсяпосредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Оферта– это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение заключить договор. Оферта должен содержать существенные условия договора Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.
Оферта публичная – это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на данную оферту.
Акцепт –это ответ лица, которому была адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии.
Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то такая оферта считается неполученной. По общему правилу оферта считается безотзывной, то есть полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложении или обстановки, в которой оно было сделано.
Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Выполнение лицом в установленный срок в оферте условий договора считается ее акцептом, если иное не предусмотрено законом или не указано в оферте. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, такой акцепт считается неполученным. Когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, он не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.
Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, такой договор считается заключенным.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта, и в то же время является новой офертой.
Договор вступает в силу с момента его заключения, действует до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока действия договора не влечет прекращения договорных обязательств, кроме случаев прямого указания на это в законе или в договоре.
Местом заключения договораможет быть признано место жительства гражданина, место нахождения юридического лица, и иное место заключения договора, не противоречащее законодательству и иным правовым актам.
Моментом заключения договорапризнается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта; либо момент передачи соответствующего имущества по договору; либо момент государственной регистрации договора, если иное не установлено законом.
Сущность заключения договора на торгах(статьи 447–449 ГК РФ) состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшем торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Некоторые же договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов, например, приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться путем его продажи на аукционе или коммерческом конкурсе.
Организатором торгов могут быть собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, занимающая проведением торгов. Данная организация всегда действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и может выступать от их имени или от своего имени.
Торги могут проводиться в форме аукционаили конкурса.Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило самые лучше условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Например, Комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом не являются собственниками приватизируемых государственных (муниципальных) предприятий. Однако в Вилу закона именно они определяют форму торгов при приватизации государственных или муниципальных предприятий.
В конкурсе или аукционе обязательно должно участвовать два или большее количество лиц (один участник не допустим!), иначе торги просто потеряют свой смысл. В п. 5 статьи 447 ГК РФ установлено, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. Разница в следующем: в открытых торгах может участвовать любое лицо (любой гражданин), закрытых – только лица, специально приглашенные для этой цели.
Организатор извещает о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения. В извещении должны содержаться сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае если предметом торгов является только право на заключение договора, извещении о предстоящих торгах должен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора.
Организатор открытых торгов, сделавший в установленном законом порядке извещение об их проведении, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса – за 30 дней до его проведения, если иное не предусмотрено в законе или в самом извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением этих сроков, он возмещает участникам понесенный ими реальный ущерб от его отказа.
Организатор же закрытого аукциона или закрытого конкурса отказавшись от их проведения, возмещает приглашенным им участникам реальный ущерб, независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.
Сами же участники торгов вносят задаток в размере, срок и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если же вдруг торги не состоялись, задаток возвращается участникам. Он также возвращается лицам, которые хоть и участвовали в торгах, но не выиграли их.
При заключении договора с лицом, которые выиграло торги, сумма внесенного им задатки засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.
Выигравший торги и их организатор подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется сам организатор торгов, он должен возвратить выигравшему торги задаток уже в двойном размере и возместить все убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
Если предметом торгов было право на заключение договора, то данный договор подписывается сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении о проведении торгов срока после завершения торгов и оформления протокола об их проведении.
В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов устанавливается определенное обязательство по заключения соответствующего договора. В рамках именного этого обязательства выигравшему торги принадлежит право требовать заключения именно с ним договора. Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ и (или) оказанию услуг возникает из процедуры проведения самих торгов и заключенного на основания их проведения и основе их результатов договора.
Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшем торги (статья 449 ГК РФ).
С требованием о признании недействительными результатов торгов могут обращаться в суд не только участники торгов, но и лица, которым было отказано в участии в торгах. При этом незаконный отказ в участии в торгах может послужить основанием для признания их результатов недействительными.
Основания изменения и расторжения договоров:
1) по закону;
2) по соглашению сторон;
3) по решению суда:
• при существенном нарушении договора;
• при существенном изменении обстоятельств;
• в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором, заключенным между сторонами.
Существеннымпризнается нарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, при котором она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении данного договора.
Так, заключая договор на строительство любого сооружения, заказчик естественно рассчитывает на получение прибыли от данного сооружения или здания, которая и возместит его потраченные на строительство расходы. Любая задержка в сдаче сооружения или здания причиняет заказчику ущерб, он должен тратить дополнительные средства. В этом случае можно говорить о том, что подрядчик (то есть тот, кто производит строительство и руководит им) допустил существенные нарушения условий (именно условия о сроке) договора.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны договора могли бы знать ранее об этом (предвидеть данное изменение обстоятельств), договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся (других) условиях.
При наличии таких обстоятельств стороны могут изменить условия договора и привести его в соответствие с изменившимися обстоятельствами. Стороны могут придти и к соглашению совсем расторгнуть заключенный между ними договор.
При недостижении указанных соглашений, договор может быть изменен или вообще расторгнут в судебном порядке по требованию заинтересованной стороны. Однако такое право предоставляется стороне, если имеются в наличии одновременно все следующие условия:
• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого значительного изменения обстоятельств не произойдет;
• изменение обстоятельств вызвано такими причинами, которые никоим образом не зависят от сторон, и заинтересованная сторона не могла их преодолеть после возникновения естественно при той степени заботливости и предусмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям делового оборота;
• исполнение договора без изменений его условий нарушает соотношение имущественных интересов сторон и влечет значительный ущерб.
Порядок изменения и расторжения договора.Соглашение об изменении и расторжении договора совершается всегда в той же форме, что и договор (если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора, обычаев делового оборота).
Закон также устанавливает претензионный порядок разрешения вопроса об изменении или расторжении договора. Он заключается в том, что до обращения в суд, заинтересованная сторона должна направить другой стороне по договору свои предложения об изменении его условий или расторжении договора совсем. И только в том случае, когда получен отказ другой стороны от данного предложения либо отказ не получен вовсе в течение срока, указанного в предложении или установленного законом либо договором, заинтересованная сторона может обратиться в суд с соответствующими требованиями.
Итак, заявление в суд об изменении или расторжении договора направляется после:
1) получения отказа на предложение изменить или расторгнуть договор;
2) неполучения ответа в срок, указанный в предложении (установленный законом или договором), а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.
Последствия изменения и расторжения договора:
• При изменении обязательства сторон сохраняются, но в ином виде.
• При расторжении обязательства сторон прекращаются.
Обязательства считаются измененными или прекращенными:
• С момента заключения соглашения, если иное не вытекает из самих условий соглашения или характера изменения договора.
• С момента вступления в законную силу решения суда.
Итак, мы с вами выяснили, что изменение и расторжение договора возможно по согласованию сторон. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи изменения или расторжения договоров по требованию одной из сторон.

1.4. Исполнение и обеспечение договоров

Исполнение и обеспечение любого договора (обязательства) есть совершение должником того действия, которое предусмотрено условиями обязательства и которое другой участник – кредитор вправе требовать от должника. Это поставка товаров, выполнение разного рода работ и услуг, перевозка грузов и пассажиров и т. д. Исполнение договора свидетельствует о нормальном функционировании рыночных отношений и удовлетворении разнообразных потребностей государства, его граждан и организаций.
Обязанности должника выполнить определенные действия во многих договорах сопутствует его обязанность воздерживаться от некоторых действий. В крупные сделки может включаться условие о неразглашении их условий (конфиденциальности); перевозчик и хранитель не вправе использовать переданное им имущество; деятельность представителя может быть ограничена определенными территориальными рамками и т. д.
Исполнение большинства договоров (кроме бытовых и денежных) по общему правилу включает совокупность разнообразных фактических и юридических действий, причем в их осуществлении участвует не только должник, но и кредитор. Для поставки товара необходимо получить от покупателя технические требования к товару, отгрузочные и платежные реквизиты, транспорт нередко обеспечивает покупатель, а сдача‑приемка товара производится обеими сторонами. Еще более широким является взаимодействие сторон при исполнении договора строительного подряда, когда, по терминологии статья 750 ГК РФ, стороны сотрудничают. К исполнению обязательств часто привлекаются третьи лица (субпоставщики, субподрядчики).
Надлежащее исполнение договоров – важнейшее условие нормального функционирования рыночного механизма, отдельные звенья которого между собой тесно связаны и взаимозависимы. Непоставка товара (комплектующих частей, топлива и т. д.), их неоплата, утрата груза при перевозке и т. д. вызывают сбои в цепочке производственно‑хозяйственных связей между предпринимателями и влекут для них значительные убытки. Ненадлежащее исполнение обязательств перед гражданами серьезно нарушает условия их нормальной жизни. Для предотвращения таких нежелательных хозяйственных и правовых ситуаций гражданское законодательство устанавливает ряд общих требований к исполнению обязательств.
В качестве исходного общего начала в данной области гражданское законодательство устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.
Это правило статьи 309 ГК РФ сформулировано в общей форме, однако дает необходимые правовые рамки и ориентиры для норм законодательства об отдельных видах обязательств, а также позволяет разрешать спорные вопросы, возникающие между участниками обязательства при его исполнении. Исполнение обязательств всегда должно быть надлежащим с точки зрения общепринятых правил имущественного оборота.
Следующим общим требованием к исполнению обязательств, вытекающим из принципа надлежащего исполнения, является правило о необходимости исполнения обязательства в натуре, или реального исполнения. Кредитор по обязательству должен получить именно то, что ему необходимо и было предусмотрено установленным обязательством с его участием.
В условиях рынка принцип реального исполнения продолжает сохранять свое значение. Если поставщиком заказан транспорт под перевозку товаров, он должен быть подан перевозчиком, и поставщик не может быть поставлен в положение, когда он получает денежную компенсацию от неисправного перевозчика, но вынужден искать другой способ транспортировки для исполнения своих обязательств перед покупателем. Гражданин‑потребитель также желает получить необходимый и понравившийся ему товар, а не его заменитель.
Однако в условиях рыночных отношений сфера действия принципа реального исполнения может быть ослаблена, и по общему правилу она ныне ограничена случаями ненадлежащего исполнения. Это выражено в п. 1 статьи 396 ГК РФ, согласно которому уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от его исполнения в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.
Такое иное решение предусмотрено законом для ряда важных договорных обязательств. Например, при ненадлежащем исполнении договора перевозки груза и договора хранения перевозчик и хранитель уплачивают соответствующее денежное возмещение, поскольку исполнить свое обязательство в натуре они практически не могут.
Иначе решается вопрос при полном неисполнении обязательства (п. 2 статьи 396 ГК РФ). В этих случаях возмещение убытков и уплата неустойки по общему правилу освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, при полном неисполнении обязательства принцип реального исполнения обычно не действует. Кредитор, которому возмещаются понесенные им убытки, имеет возможность найти нового контрагента, что при наличии свободного рынка товаров и услуг является более целесообразным и простым правовым решением.
Наконец, важным общим требованием к исполнению обязательств является правило, в силу которого недопустим односторонний отказ от исполнения обязательств. Это правило сформулировано в статье 310 ГК РФ следующим образом: «Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства».
Приведенная норма проводит практически важное различие между обязательствами, связанными с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и другими обязательствами, в том числе бытового и личного характера. В первом случае односторонний отказ от исполнения обязательства может быть предусмотрен как законом, так и договором, если иное не вытекает из его существа. Во втором случае односторонний отказ допустим только в силу предписаний закона и, следовательно, к исполнению предъявляются более строгие требования.
В силу статьи 750 ГК РФ обе стороны обязаны принимать все зависящие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению работ. Ряд практически важных обязанностей возлагается нормами ГК РФ на носителя права – кредитора – в договорах поставки (п. 2 статьи 484) и аренды (п. 2 статьи 616). В силу п. 1 статьи 404 ГК РФ, если кредитор не принял разумных мер к уменьшению размера причиняемого ему должником убытка, суд вправе уменьшить размер ответственности должника. В этих нормах проявляются характерные для гражданского права связь и взаимозависимость прав и обязанностей участников обязательственных правоотношений в ходе их исполнения.
Исполнение является обязанностью той стороны, которая вступила в обязательство как должник и в этом качестве в нем названа. Более того, если исполнение обязательства связано с личностью определенного должника, что бывает довольно часто (заказ выдан зарекомендовавшей себя специализированной фирме, костюм заказан известному портному, на концерт приглашен популярный артист и т. д.), только должнику надлежит исполнять обязательство и кредитор вправе отказаться принимать исполнение от иных лиц.
Однако это общее правило знает много исключений, обусловленных процессами специализации, технической сложностью исполнения многих обязательств и развитием института посреднических услуг, который является неизбежным спутником рынка и ускоряет ход исполнения.
Согласно п. 1 статьи 313 ГК РФ исполнение договора может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Исполнение перелагается на третьих лиц посредством привлечения субпоставщиков и субподрядчиков, за действия которых при исполнении обязательства отвечает должник.
Аналогичным образом должен решаться вопрос о другом участнике обязательства – кредиторе. Он также сторона в договоре, и обязательство должно быть исполнено именно ему. Согласно статье 312 ГК РФ, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.
Управомоченным лицом кредитора, принимающим исполнение, обычно является его контрагент по договору. Такое лицо может быть названо уже в первоначальном обязательстве, но может быть определено и на последующих стадиях исполнения путем соответствующего извещения должника. Разумеется, кредитор несет ответственность за действия такого управомоченного им лица.

1.5. Условия действительности договоров

Условия действительности договоров:необходимо 4 группы условий, чтобы договор считать действительным, чтобы данный договор был заключен и состоялся. Это:
1) в любом договоре должен быть надлежащий субъектный состав, а именно стороны договора должны обладать дееспособностью (то есть способностью своими действиями) на заключение договоров и гражданской правоспособностью.
2) В договоре должна быть соблюдена надлежащая форма его заключения (то есть письменная, устная, с государственной регистрацией и т. п.).
3) Содержание любого договора должно обязательно соответствовать законодательству.
4) В договоре должно быть соблюдено соответствие (баланс) между волей и волеизъявлением сторон договора.
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Это момент определен различно для консенсуального и реального договоров. Поскольку для признания реального договора заключенным требуется передача вещи или определенных денежных сумм, другого имущества, то такой договор и вступает в силу с момента подобной передачи.
Для договора же, подлежащего государственной регистрации, момент заключения и вступления его в силу связан с актом такой регистрации. Например, договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года в соответствие с п. 2 статьи 651 ГК РФ, считается заключенным с момента государственной регистрации (статья 658 ГК РФ и др.).
Из правила о вступлении договора в силу с момента его заключения (п. 3 статьи 425 ГК РФ) допускается исключение. Стороны могут распространить действие условий договора на отношения, возникшие до момента вступления договора в силу. Обычно такое соглашение сторон связано с реальными отношениями по передаче какого‑либо товара и т. п., возникшими до момента, с которого договор считается заключенным.

1.6. Ответственность за нарушение договоров

Если в дальнейшем заключенный сторонами договор будет признан недействительным, то последствия его заключения определяются судом в зависимости от того, какое условие действительности договора было нарушено сторонами. Могут быть следующие последствия признания договора недействительным:
• Двусторонняя реституция. В данном случае стороны возвращают друг другу все, приобретенное ими по договору в натуре, а если это невозможно в силу объективных причин, то в виду денежной компенсации. Во всех случаях недействительности договоров по общему правилу будет иметь место именно двусторонняя реституция (например, при нарушении формы заключения договора, при не регистрации договора, если по закону это необходимо, несоблюдение пределов правоспособности юридического лица и т. п.)
• Односторонняя реституция –в данному случае только одна сторона (недобросовестный приобретатель) возвращает другой Стороне (добросовестной) все приобретенное по договору, а добросовестная сторона передает все полученное ею по договору в доход государства. Это относится к договорам, заключенным с целью, противоречащей основам правопорядка и нравственности, если с умыслом действовала только одна сторона; если договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы и т. п. (кабальные сделки).
• Неприменение реституции.В данном случае все что стороны получили или должны были получить при заключении договора, взыскивается в доход государства.
Кроме того, для стороны, виновной в нарушении условий договора, могут наступить и имущественные последствия, а именно она будет обязана возместить все расходы стоимости утраченного или поврежденного имущества; упущенную выгоду, иной ущерб.
Гражданско‑правовая ответственность состоит в возложении на правонарушителя обязанности претерпеть неблагоприятные имущественные последствия в виде безвозмездного умаления его имущественной сферы. Под формой гражданско‑правовой ответственности понимается форма выражения тех дополнительных обременений, которые возлагаются на должника, допустившего правонарушение. Гражданское законодательство предусматривает различные формы ответственности, которые могут выступать в форме возмещения убытков (статья 15 ГК РФ), уплаты неустойки (статья 330 ГК РФ), потери задатка (статья 381 ГК РФ).
Наиболее существенным и распространенным последствием нарушения гражданских прав выступает такая форма гражданско‑правовой ответственности, как возмещение убытков. Данная форма ответственности имеет общее значение и применяется во всех случаях нарушения гражданских прав, если законом или договором не предусмотрено иное (статья 15 ГК РФ), тогда как другие формы гражданско‑правовой ответственности применяются лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором для конкретного гражданского правонарушения. Поэтому данную форму юридической ответственности называют общей мерой гражданско‑правовой ответственности, а другие формы именуются специальными мерами гражданско‑правовой ответственности. В соответствии с п. 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, которые включают в себя реальный ущерб и упущенную выгоду. Возмещение убытков наряду с общими признаками, присущими всем формам гражданско‑правовой ответственности, характеризуется и определенными особенностями, свойственными данной форме ответственности. При возмещении убытков правонарушитель (должник) уплачивает деньги, предоставляет имущество или имущественные права потерпевшему (кредитору), поэтому гражданско‑правовая ответственность всегда носит имущественный характер и тем самым отличается от ответственности в сфере личных неимущественных правоотношений, которая может носить и неимущественный характер.
С другой стороны, возмещение убытков – это всегда ответственность одного участника гражданского правоотношения перед другим его участником за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, что отличает данную форму от тех форм гражданско‑правовой ответственности, которые связаны с лишением правонарушителя принадлежащего ему права, например при взыскании в доход Российской Федерации всего полученного по сделке, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности (статья 169 ГК РФ).
Возмещение убытков направлено на восстановление имущественной сферы кредитора за счет имущества правонарушителя, т. е. возвращает имущественное положение потерпевшего в то состояние, в котором оно находилось до совершенного гражданского правонарушения, и носит компенсационный характер. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (статья 15 ГК РФ). Первая часть отрицательных последствий в имущественной сфере потерпевшего выражается в уже состоявшемся или предстоящем уменьшении его наличного имущества и называется реальным ущербом, а другая часть выражается в несостоявшемся увеличении имущества потерпевшего и называется упущенной выгодой. Например, если по вине арендатора сгорела арендованная им дача, убытки арендодателя состоят из стоимости восстановительного ремонта (реальный ущерб) и неполученной за время ремонта арендной платы (упущенная выгода).
Гражданское законодательство закрепляет принцип полного возмещения убытков – как реального ущерба, так и упущенной выгоды. В соответствии с п. 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
В то же время соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, где кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом, а соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Например, ничтожным будет соглашение между покупателем‑гражданином и предприятием розничной торговли, по которому предприятие не несет ответственности перед покупателем в случае продажи ему вещи ненадлежащего качества.
Однако по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность – статья 400 ГК РФ). В соответствии со статьей 796 ГК РФ перевозчик отвечает только за реальный ущерб, причиненный утратой, недостачей или повреждением груза или багажа в размере суммы, на которую понизилась стоимость перевозимого имущества.
В условиях инфляции, когда цены постоянно меняются, важно установить правила, по которым исчисляются убытки. Если убытки причинены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, при определении размера убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было – в день предъявления иска (п. 3 статьи 393 ГК РФ). Указанные правила применяются в том случае, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. В то же время суд, исходя из обстоятельств дела, может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. Если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), то стоимость соответствующих вещей (товаров), работ или услуг должна определяться по изложенным выше правилам и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены.
Если в ходе гражданского правонарушения были получены доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере полученных доходов.
В отдельных случаях должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств третьими лицами, на которых было возложено исполнение законом или договором (статья 403 ГК РФ), при наличии вины самого должника или третьего лица.
Гражданское законодательство предусматривает возможность возложения юридической ответственности при отсутствии некоторых условий гражданско‑правовой ответственности. Например, ответственность лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, наступает независимо от его вины (п. 3 статьи 401 ГК РФ). Если за нарушение обязательства предусмотрена уплата неустойки, то ответственность может наступить и в случае, когда кредитор не понес убытков вследствие нарушения обязательств должником и отпадает вопрос о наличии причинной связи между нарушением обязательства и убытками. Однако необходимым условием ответственности всегда остается факт нарушения должником своих обязательств.

Глава 2
Договоры по передаче имущества в собственность

2.1. Договор купли‑продажи (общие положения)

По договору купли‑продажи в гражданском праве одна сторона (а именно продавец) обязуется передать вещь или какой‑либо иной товар в собственность другой стороне (а именно покупателю), а покупатель – принять данную вещь (товар) и уплатить за нее определенную денежную сумму (цену).
Товаром по договору купли‑продажи могут быть любые вещи, включая также деньги и ценные бумаги, различные имущественные права, работы, услуги, ценная информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага. Все перечисленные объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться по договорам купли‑продажи в том случае, если они не изъяты из гражданского оборота (к примеру, наркотические средства) или не ограничены в обороте (как, например, оружие).
Общие положения о договорах купли‑продажи закрепляются и регулируются статьями 454–491 ГК РФ, понятия и особенности уже отдельных видов договоров купли‑продажи (таких как розничная купля‑продажа, купля‑продажа недвижимости, предприятий и т. п.) определяются статьями 492–566 ГК РФ.
Общие положения о договоре купли‑продажи включают в себя права, обязанности и ответственность сторон по данному договору, существенные и необходимые условия договора купли‑продажи, момент исполнения обязательства, формы и порядок оплаты товара (вещи), сроки по договору.
Условиями договора купли‑продажи являются: предмет, цена, срок, ассортимент товаров, качество и количество, комплектность товара.
Предметом договора купли‑продажи могут быть любые вещи, как мы уже говорили выше, только не изъятые из гражданского оборота, в том числе и ценные бумаги (акции, векселя и пр.).
Договор также может быть заключен на куплю‑продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также и такого товара, который будет создан или приобретен продавцом позднее, в будущем, если иное не установлено законом или самим договором купли‑продажи.
Купля‑продажа ценных бумаг и валютных ценностей осуществляется на основании общих положений о договоре купли‑продажи, если специальными законами не установлено иное. А именно в отношении ценных бумаг действует Федеральный закон от 22 апреля 1996 года № 39‑ФЗ (с изменениями от 27 июля 2006 года) «О рынке ценных бумаг».
Договор купли‑продажи считается заключенным, если между сторонами данного договора достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора купли‑продажи. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые в законах или иных нормативно‑правовых актах названы как существенные для данного вида договоров, а также все иные условия, по которым одна из сторон договора хочет достигнуть определенного соглашения.
Договор купли‑продажи может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения данного вида договоров (например, договор розничной купли‑продажи заключается в устной форме, а договор продажи недвижимости – только в нотариально заверенной). Если же стороны договорились заключить договор в какой‑то определенной форме, он считается заключенным именно после придания ему этой формы.
Договор в письменной форме может быть заключен путем составления единого документа, который подписывают обе стороны договора, а также путем обмена документами с помощью почты, факсимильной, электронной и иных форм связи, позволяющих достоверно установить, что данный документ исходит именно от стороны по договору.

2.2. Договор розничной купли‑продажи

Розничная купля‑продажа является наиболее распространенным и значимым для экономической жизни договором. Многочисленные сделки розничной купли‑продажи, совершаемые ежедневно, образуя розничный торговый оборот, являются важным инструментом для формирования и развития рынка потребительских товаров.
Предусмотренные § 2 главы 30 ГК РФ о договорах розничной купли‑продажи правила носят в основном обязательный характер и направлены в первую очередь на обеспечение интересов потребителей. Розничная купля‑продажа регулируется также Законом о защите прав потребителей в части, не урегулированной ГК РФ.
Договор розничной купли‑продажи обладает рядом квалифицирующих признаков, присущих только данному виду договоров. Прежде всего, спецификой отличается субъектный состав данного договора. На стороне продавца всегда выступает юридическое лицо или гражданин, осуществляющие деятельность по продаже товаров в розницу (поштучно или в небольших количествах). Эта деятельность продавца носит характер предпринимательской деятельности.
Покупателем может быть любой субъект гражданского права, то есть любое физическое или юридическое лицо, приобретающее товар у розничной торговой организации или гражданина‑предпринимателя, осуществляющего розничную торговлю.
Специфической чертой договора розничной купли‑продажи является целевое назначение покупки. По данному договору покупатель приобретает такой товар, который пригоден для личного, семейного, домашнего или иного использования, никак не связанного с предпринимательской деятельностью.
Такой товар по своему назначению может предназначаться для удовлетворения личных, семейных либо домашних (то есть бытовых) потребностей покупателя (как, например, одежда, игрушки, продукты, медикаменты). Передаваемый по договору розничной купли‑продажи товар также может иметь и производственное назначение, однако должен приобретаться для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью. Сюда также можно отнести домашние компьютеры и оргтехнику, различные виды строительной и садовой техники, используемой гражданами соответственно при самостоятельной постройке домов и на индивидуальных садовых участках.
При этом под целями, не связанными с личным использованием, понимаются в числе прочих приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина‑предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.).
Но если указанные товары приобретаются у продавца, отвечающего требованиям статьи 492 ГК РФ, отношения сторон регулируются нормами розничной купли‑продажи.
В отношении ряда товаров, ограниченных в обороте, но подлежащих реализации через розничную торговую сеть, законодательством установлены специальные требования к покупателям (например, при покупке оружия).
Спецификой договора розничной купли‑продажи является его публичность (статья 426 ГК РФ). Продавец обязан осуществлять деятельность по розничной торговле в отношении каждого, кто к нему обратится. Продавец не вправе отказаться от заключения договора при наличии в продаже соответствующего товара либо оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора розничной купли‑продажи. Последнее правило не распространяется на случаи, когда законом или иными правовыми актами установлен иной порядок обслуживания населения торговыми предприятиями (например, отдельные категории граждан имеют право на обслуживание вне очереди).
Публичность договора также означает, что цена товара, а также иные условия купли‑продажи должны быть одинаковыми для всех потребителей (за исключением случаев предоставления законом или иными правовыми актами льгот отдельным категориям потребителей). Нарушение приведенного правила является нарушением закона и ведет к признанию договора розничной купли‑продажи недействительным (статья 168 ГК РФ).
В случае уклонения продавца от заключения договора розничной купли‑продажи, покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом продавец, необоснованно уклонявшийся от заключения договора розничной купли‑продажи, обязан возместить покупателю понесенные убытки.
Как правило, договор розничной купли‑продажи выступает в качестве договора присоединения (статья 428 ГК РФ).
Правовое регулирование отдельных видов договора розничной купли‑продажи различается в зависимости от того, юридическое или физическое лицо выступает в роли покупателя. Поскольку одной из сторон договора розничной купли‑продажи является предприниматель, осуществляющий профессиональную деятельность по продаже товаров в розницу, экономически более слабые покупатели‑граждане (потребители) нуждаются в дополнительной защите.
Пункт 3 статьи 492 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям по договору розничной купли‑продажи с участием покупателя‑гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним. При введении в действие части второй ГК РФ было предусмотрено, что в тех случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с ГК РФ, а также правами, предоставленными гражданину‑потребителю Законом о защите прав потребителей и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами (статья 9 Федерального закона от 26 января 1996 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Правила содержат ряд норм, устанавливающих дополнительные требования к организациям и предпринимателям, выступающим в роли продавца по договору розничной купли‑продажи, особенности оформления договорных отношений, условия договора, особенности порядка исполнения договора.
Если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли‑продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли‑продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.
Кассовый или товарный чек, иной документ, подтверждающий факт оплаты товара, удостоверяет, во‑первых, факт заключения договора розничной купли‑продажи, а во‑вторых, момент заключения соответствующего договора.
Момент заключения договора розничной купли‑продажи связывается не со временем достижения сторонами соглашения по всем его существенным вопросам (статья 432 ГК РФ), а именно с выдачей документа, подтверждающего оплату товара.
Требуемая для договора форма соблюдена с момента выдачи покупателю документов об оплате. Указанные документы служат также доказательством оплаты товара.
Денежные расчеты с населением при осуществлении торговых операций на территории РФ производятся, по общему правилу, организациями, предприятиями, учреждениями, их филиалами и другими обособленными подразделениями, а также физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с обязательным применением контрольно‑кассовых машин.
Выдача документа об оплате (кассового или товарного чека, иного документа) не определяет форму рассматриваемого договора. Форма договора розничной купли‑продажи подчиняется нормам статей 159–161 ГК РФ.
Форма договора признается надлежащей для конкретного договора розничной купли‑продажи в зависимости от того, в какой момент исполнен данный договор.
В случае исполнения договора розничной купли‑продажи между продавцом (юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем) и покупателем (физическим или юридическим лицом) в момент его совершения допускается устная форма договора. Такой договор может быть заключен и путем совершения конклюдентных действий (п. 2 статьи 158 ГК РФ). Последний случай имеет место тогда, когда покупатель, выбрав товар, оплачивает его в кассу. При этом кассир, действующий от имени продавца как стороны договора, может и не знать, какой товар и на каких условиях (в каком количестве, ассортименте, в какой упаковке и т. п.) намерен приобрести покупатель, назвавший общую сумму покупки. Путем совершения конклюдентных действий заключаются договоры розничной купли‑продажи товаров с помощью автоматов (статья 498 ГК РФ).
Остальные сделки розничной купли‑продажи должны облекаться в простую письменную форму. Сюда относятся сделки, совершение и исполнение которых не совпадает во времени.
Всегда в письменной форме заключаются договоры продажи в кредит, по которому при передаче товара оплачивается только часть цены, а остальная – в течение установленного договором времени после передачи путем отдельных платежей. При покупке товара в кредит покупатель заполняет поручение‑обязательство, в котором содержатся условия договора о предмете, цене, условиях расчетов и т. д.
Поскольку в договорах купли‑продажи товаров по образцам (статья 497 ГК РФ) момент заключения договора и момент его исполнения, как правило, не совпадают во времени, в силу статьи 161 ГК РФ для них обязательна простая письменная форма.
В простой письменной форме договор заключается и в случае заключения договора розничной купли‑продажи путем присоединения покупателя к условиям формуляров или иных стандартных форм, предложенных продавцом.
По смыслу статьи 493 ГК РФ, факт и момент заключения договора розничной купли‑продажи в надлежащей форме связан с выдачей чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. С этого же момента может считаться соблюденной и простая письменная форма договора.
Несоблюдение простой письменной формы договора розничной купли‑продажи, по общему правилу, лишает продавца права ссылаться на свидетельские показания (п. 1 статьи 162 ГК РФ).
Кассовый или товарный чек, иной документ, подтверждающий факт оплаты товара, удостоверяет факт покупки. Однако отсутствие у покупателя товарного чека или иного, соответствующего ему, документа само по себе не может служить основанием к отказу в защите его прав. Покупатель (физическое или юридическое лицо) во всех случаях вправе доказывать факт покупки, а также условия, на которых был заключен договор, в том числе цену товара, с помощью свидетельских показаний (статья 159 ГК РФ).
Законом либо договором могут быть предусмотрены иные правила о надлежащей форме договора розничной купли‑продажи. Так, Правилами распространения периодических печатных изданий по подписке (утвержденными Постановлением Правительства РФ от 1 ноября 2001 г. № 759) предусмотрено, что документ, выдаваемый подписчику, должен содержать реквизиты распространителя, удостоверять помимо оплаты факт и срок подписки, наименование периодического печатного издания, его почтовый индекс, адрес получения, фамилию подписчика и цену подписки.
Предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой (пункт 2 статьи 437 ГК РФ), если оно содержит все существенные условия договора розничной купли‑продажи. Выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т. п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т. п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли‑продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.
Итак, мы выяснили, что договор розничной купли‑продажи может заключаться с использованием публичной оферты, то есть содержащего все существенные условия предложения о заключении договора, обращенного к неопределенному кругу лиц, которое в каждый момент времени может быть акцептовано лишь одним лицом (статья 437 ГК РФ).
Статья 494 ГК РФ предусматривает специальные правила, в отличие от п. 1 статьи 437 ГК РФ, устанавливающего, что реклама товара рассматривается как приглашение делать оферты. Применительно к договору розничной купли‑продажи публичной офертой признается реклама товара, его описания, художественные изображения в каталогах, обращенных к неопределенному кругу лиц вне места продажи товара, содержащие все существенные условия договора. Признание такого предложения публичной офертой означает, что продавец, выставивший товар, обязан заключить договор на указанных в этом предложении условиях с любым и каждым, кто на него отзовется.
Иные правила распространяются на публичную оферту заключения договора розничной купли‑продажи в месте продажи товара. В данном случае публичной офертой признается демонстрация товаров (выставление товаров в торговом зале, на витрине, выкладка их на прилавке), а также предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков и т. п.) независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора.
Исключение составляют случаи, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи (торговое оборудование, предметы оформления торгового зала, витрин и т. д.).
Продавец обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже, соответствующую установленным законом, иными правовыми актами и обычно предъявляемым в розничной торговле требованиям к содержанию и способам предоставления такой информации. Покупатель вправе до заключения договора розничной купли‑продажи осмотреть товар, потребовать проведения в его присутствии проверки свойств или демонстрации использования товара, если это не исключено ввиду характера товара и не противоречит правилам, принятым в розничной торговле.
Если покупателю не предоставлена возможность незамедлительно получить в месте продажи информацию о товаре, указанную в пунктах 1 и 2 статьи 495 ГК РФ, он вправе потребовать от продавца возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора розничной купли‑продажи (пункт 4 статьи 445 ГК РФ), а если договор заключен, в разумный срок отказаться от исполнения договора, потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.
Продавец, не предоставивший покупателю возможность получить соответствующую информацию о товаре, несет ответственность и за недостатки товара, возникшие после его передачи покупателю, в отношении которых покупатель докажет, что они возникли в связи с отсутствием у него такой информации.
Данная обязанность лежит на продавце и до заключения договора розничной купли‑продажи с конкретным покупателем, что вытекает из публичного характера данного договора. Поскольку, как правило, у покупателя отсутствуют специальные познания о свойствах и характеристиках товара, информация, предоставляемая продавцом, должна обеспечивать возможность компетентного выбора товара покупателем. Информация, предоставляемая покупателю, должна обладать необходимой полнотой и достоверностью. Продавец обязан предоставить информацию в таком объеме, чтобы у покупателя сложилось четкое представление о свойствах товара, правилах пользования, хранения и т. п.
Под достоверной информацией понимаются сведения о товаре, соответствующие действительности. Информация о товаре в обязательном порядке должна содержать: наименование товара; фирменное наименование (наименование) и место нахождения изготовителя товара, место нахождения организации (организаций), уполномоченной изготовителем (продавцом) на принятие претензий от покупателей и производящей ремонт и техническое обслуживание товара; обозначение стандартов, обязательным требованиям которых должен соответствовать товар; сведения об основных потребительских свойствах товара; правила и условия эффективного и безопасного использования товара; указание на гарантийный срок, если он установлен для конкретного товара; данные о сроке службы или сроке годности, если он установлен для конкретного товара, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары по истечении названных сроков представляют собой опасность для жизни, здоровья или имущества покупателя или становятся непригодными для использования по назначению; цену и условия приобретения товара.
Если приобретаемый покупателем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки), покупателю должна быть предоставлена информация об этом.
При продаже товаров, подлежащих обязательной сертификации, продавец доводит до сведения покупателя информацию об этом. Если вид деятельности изготовителя подлежит лицензированию, должна предоставляться информация о номере лицензии, сроке ее действия и выдавшем органе.
Информация о продавце, товарах и их изготовителях доводится до сведения покупателей на русском языке, а дополнительно, по усмотрению продавца, – на государственных языках субъектов РФ и языках народов РФ. Сообщение информации на иностранном языке без перевода на русский язык расценивается как непредоставление покупателю информации и влечет за собой последствия п. п. 3, 4 статьи 495 ГК РФ.
Продавец обязан также обеспечить наличие единообразно оформленных ценников на реализуемые товары с указанием наименования товара, его сорта, цены за вес или единицу товара, подписи материально‑ответственного лица и печати организации, даты оформления ценника.
Товар должен передаваться покупателю со всеми относящимися к нему документами. Содержание таких документов в общем виде определено в статье 10 Закона о защите прав потребителей, а их конкретный перечень для отдельных групп товаров – соответствующими правилами продажи товаров.
При продаже товаров до заключения договора розничной купли‑продажи покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с необходимыми товарами. Покупатель может самостоятельно осмотреть товар или потребовать проверки (демонстрации) его свойств.
В случае причинения вреда жизни, здоровью или имуществу вследствие непредоставления необходимой или достоверной информации о товаре ущерб подлежит возмещению на основании специальных положений закона – статей 1095–1098 ГК РФ при условии, что товар приобретался для использования в личных, семейных или домашних целях, а не для осуществления предпринимательской деятельности.
Ответственность изготовителя (исполнителя, продавца) за ненадлежащую информацию о товаре, об изготовителе (исполнителе, продавце) потребителю установлена в зависимости от вида правонарушения статьей 12 Закона «О защите прав потребителей».
Договор розничной купли‑продажи может быть заключен с условием о принятии покупателем товара в определенный договором срок, в течение которого этот товар не может быть продан другому покупателю.
Если иное не предусмотрено договором, неявка покупателя или несовершение иных необходимых действий для принятия товара в определенный договором срок могут рассматриваться продавцом в качестве отказа покупателя от исполнения договора.
Дополнительные расходы продавца на обеспечение передачи товара покупателю в определенный договором срок включаются в цену товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.
Итак, момент заключения договора розничной купли‑продажи может не совпадать с моментом исполнения обязанности продавца передать оплаченный товар покупателю. В таком случае покупатель обязан принять товар (явиться за ним в место продажи товара, обеспечить прием товара в месте доставки, в случае предоставления таких услуг продавцом, или совершить иные действия, необходимые для принятия товара) в срок, определенный договором. Способ принятия товара может быть специально упомянут в договоре либо вытекать из смысла договора. Например, если в договоре розничной купли‑продажи предусмотрена обязанность продавца после покупки товара хранить его в течение определенного срока, покупатель не может считаться непринявшим товар в период оговоренного срока хранения.
Данная статья 496 ГК РФ подлежит применению только в случае, если такое условие включено в договор розничной купли продажи. Помните, что до истечения срока, установленного для принятия товара покупателем, товар не может быть продан иному лицу. В случае нарушения продавцом указанного правила должны применяться правила статьи 398 ГК РФ.
Непринятие покупателем товара в срок, указанный в договоре, расценивается как отказ покупателя от исполнения договора (п. 1 статьи 393 ГК РФ). Из этого правила законом или договором могут быть установлены исключения. Например, договором может быть предусмотрено, что в случае неявки покупателя за оплаченным товаром в срок, он принимается продавцом на хранение за определенное вознаграждение.
Все дополнительные расходы продавца по обеспечению передачи товара покупателю в установленный договором срок включаются в цену товара. В таком случае продавец не вправе требовать от покупателя возмещения помимо цены иных затрат, составляющих такие расходы. Допускается и иное распределение дополнительных расходов по передаче товара покупателю, которое должно быть установлено законом, иными правовыми актами либо соглашением сторон.
Договор розничной купли‑продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара (его описанием, каталогом товаров и т. п.), предложенным продавцом. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли‑продажи товара по образцусчитается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в договоре, а если место передачи товара договором не определено, с момента доставки товара покупателю по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица.
Покупатель до передачи товара вправе отказаться от исполнения договора розничной купли‑продажи при условии возмещения продавцу необходимых расходов, понесенных в связи с совершением действий по выполнению договора.
Договор розничной купли‑продажи признается продажей по образцам, если он заключен в результате знакомства покупателя с образцом товара (экземпляром товара, выставленным в торговом (демонстрационном) зале). Образец товара также может быть представлен его описанием, в каталоге художественных изображений или информации о товаре, проспекте, буклете, в фотографиях и других информационных материалах, а также в рекламных объявлениях о продаже товаров. Указанные каталоги, материалы, описания товара должны содержать полную, достоверную и доступную информацию, характеризующую предлагаемый товар.
Образцы товара (их описания, каталоги) выставляются продавцом специально для ознакомления с ними покупателя. Образцы товаров, предлагаемых к продаже, должны быть выставлены в месте продажи в витринах, на прилавках, подиумах, стендах, специальных пультах, оборудование и размещение которых позволяет покупателям ознакомиться с товарами.
Покупатель может определить качество и потребительские свойства аналогичного товара, передаваемого ему продавцом по договору розничной купли‑продажи, только по представленному образцу. Равное значение имеет описание товара, помещение его изображения либо иной информации о нем в каталогах и т. п.
Передача покупателю товара, приобретенного по образцу, может быть произведена путем пересылки его почтовыми отправлениями, перевозки железнодорожным, автомобильным, воздушным или водным транспортом с доставкой товара по месту, указанному покупателем в договоре.
Оформляется договор розничной купли‑продажи по образцам с помощью кассового и товарного чеков, а также квитанции (иного документа установленной формы) на доставку (в случае необходимости – сборку, установку, пуск и т. д.). В силу статьи 493 ГК РФ договор розничной купли‑продажи товаров по образцам с доставкой считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи покупателю указанных документов, оформленных в установленном порядке.
В случаях, предусмотренных законом или договором, передача покупателю товара может быть произведена продавцом непосредственно после оплаты товара в месте продажи.
По общему правилу, договор будет считаться исполненным продавцом с момента доставки товара в место, указанное в договоре (в квитанции). В случае если такое место не указано, надлежащим исполнением будет доставка товара в место жительства покупателя‑гражданина (или по месту нахождения – для юридического лица).
Законом, иным нормативным актом или соглашением сторон может быть предусмотрен иной момент исполнения договора. Так, если в договоре розничной купли‑продажи по образцам, помимо доставки, предусмотрена сборка, установка, подключение и наладка товара, моментом исполнения договора будет являться время осуществления соответствующих действий.
Правила продажи товаров по образцам устанавливают сроки, в которые должна осуществляться доставка покупателю, сборка, установка и подключение товара, если в соответствии с правилами сборки это не производится самим покупателем. Продавец обязан доставить товар покупателю не позднее трех дней с момента оформления и оплаты покупки. Сборка и установка осуществляются продавцом в день доставки, а если это невозможно – не позднее двух дней с момента доставки. Установка, включение и пуск технически сложных товаров должны осуществляться не позднее недельного срока с момента доставки.
В случаях, когда продажа товаров производится с использованием автоматов,владелец автоматов обязан довести до покупателей информацию о продавце товаров путем помещения на автомате или предоставления покупателям иным способом сведений о наименовании (фирменном наименовании) продавца, месте его нахождения, режиме работы, а также о действиях, которые необходимо совершить покупателю для получения товара.
Договор розничной купли‑продажи с использованием автоматов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара.
Если покупателю не предоставляется оплаченный товар, продавец обязан по требованию покупателя незамедлительно предоставить покупателю товар или возвратить уплаченную им сумму.
В случаях, когда автомат используется для размена денег, приобретения знаков оплаты или обмена валюты, применяются правила о розничной купле‑продаже, если иное не вытекает из существа обязательства.
Специфическим условием договора розничной купли‑продажи признается особый способ вручения товара – посредством автомата. Особенностью такого договора является то, что совершается он со стороны покупателя всегда посредством конклюдентных действий (п. 2 статьи 498 ГК РФ).
Статьей 498 ГК РФ устанавливаются дополнительные по сравнению со статьей 495 ГК РФ требования к информации, предоставляемой покупателю при продаже товаров. Сюда относится информация о продавце товаров (сведений о наименовании (фирменном наименовании), месте его нахождения, режиме работы).
Покупателю также должна быть предоставлена в необходимом объеме информация о действиях, которые необходимо совершить для получения товара. При этом необходимые сведения могут быть помещены либо на самом автомате, либо предоставлены иным способом.
Эта информация предоставляется владельцем автомата, то есть лицом, которое по основаниям, предусмотренным в законе, содержит автомат в собственном хозяйстве. Как показывает практика, а также по смыслу статьи 498 ГК РФ, владелец автомата и продавец могут не совпадать в одном лице.
В отличие от правила статьи 493 ГК РФ, договор розничной купли‑продажи через автомат считается заключенным не с момента выдачи чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, а с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара, т. е. с момента выполнения покупателем действий (определенной последовательности), указанных в инструкции, размещенной продавцом на автомате или иным способом доведенной до сведения покупателя, договор продажи через автомат считается заключенным.
В случае непредоставления покупателю оплаченного товара, ответственность несет продавец, а не владелец автомата. Продавец обязан предоставить оплаченный товар либо возвратить уплаченную сумму незамедлительно, сразу же после обращения покупателя с соответствующим требованием. В подтверждение факта заключения договора продажи через автомат покупатель может ссылаться на свидетельские показания, а также технические данные о количестве проданных товаров и полученной сумме оплаты, зафиксированные счетчиками исправного автомата. Продавец не вправе отказать в получении указанных данных и обязан предоставить в случае необходимости документы учета товара или вскрыть автомат, если это потребуется.
Если иное не вытекает из существа обязательства, правила статьи 498 ГК РФ и иные положения о розничной купле‑продаже применяются и в случаях, когда автомат используется для размена денег, приобретения знаков оплаты или обмена валюты.
В случае, когда договор розничной купли‑продажи заключен с условием о доставке товарапокупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не указано, в место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, являющихся покупателями.
Договор розничной купли‑продажи считается исполненным с момента вручения товара покупателю, а при его отсутствии любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ, свидетельствующий о заключении договора или об оформлении доставки товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором либо не вытекает из существа обязательства.
В случае, когда договором не определено время доставки товара для вручения его покупателю, товар должен быть доставлен в разумный срок после получения требования покупателя.
Итак, по договору розничной купли‑продажи (независимо от включения в него иных нетипичных условий, урегулированных § 2 главы 30 ГК РФ) стороны могут возложить на продавца обязанность по доставке оплаченного товара.
Место, в которое надлежит доставить товар, самостоятельно определяется и указывается покупателем. В случае отсутствия у продавца соответствующего указания, товар подлежит доставке на дом покупателю (по месту жительства покупателя‑гражданина или по месту нахождения покупателя‑организации).
Срок доставки обычно устанавливается либо договором, либо соответствующими правилами продажи товаров. В случае, когда договором или нормативными актами не определен срок доставки, он понимается как разумный срок, который начинает течь только с момента получения продавцом соответствующего требования покупателя. Положения данной статьи устанавливают специальные правила правового регулирования договора розничной купли‑продажи по сравнению с общими нормами абзаца 2 п. 2 статьи 314 ГК РФ о семидневном сроке исполнения подобных обязательств.
Моментом исполнения договора, по общему правилу, является вручение товара покупателю. Надлежащим признается исполнение и в случае, если во время отсутствия покупателя товар примет любое иное лицо, предъявившее квитанцию или иной документ, подтверждающие заключение договора или оформление доставки товара.
Покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора розничной купли‑продажи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
В случае, когда договором розничной купли‑продажи предусмотрена предварительная оплата товара (статья 487 ГК РФ), неоплата покупателем товара в установленный договором срок признается отказом покупателя от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Покупатель вправе оплатить товар в любое время в пределах установленного договором периода рассрочки оплаты товара.
Цена, как следует из положений статьи 494 ГК РФ, является существенным условием договора розничной купли‑продажи.
Поскольку данный договор признается договором присоединения, п. 1 статьи 500 ГК РФ предусматривает обязанность покупателя оплатить товар по цене, объявленной продавцом. Цена товара, по общему правилу, устанавливается одинаковой для всех покупателей (статья 426 ГК РФ), поэтому покупатель не может непосредственно участвовать в ее определении.
При кредите по договору розничной купли‑продажи покупатель уплачивает продавцу проценты с суммы предоставленного кредита, размер которых определяется продавцом с учетом действующих в момент заключения договора ставок за банковские кредиты. Эти проценты не подлежат изменению во все время выплаты кредита.
Как правило, договор розничной купли‑продажи считается заключенным именно с момента оплаты (статья 493 ГК РФ). Однако договор также может быть заключен на условиях предварительной оплаты товара, оплаты товара в кредит, в рассрочку. Общие правила о порядке оплаты товара установлены статьями 486–489 ГК РФ.
В соответствии с п. 2 статьи 500 ГК РФ невнесение предварительной оплаты товара покупателем в установленный договором срок признается отказом покупателя от исполнения договора. В данном случае к договору розничной купли‑продажи не применяются правила статьи 328 ГК РФ о неисполнении встречных обязательств (п. 2 статьи 487 ГК РФ).
Неоплата или неполная, несвоевременная оплата покупателем проданных ему в кредит товаров (в том числе с условием оплаты покупателем товаров в рассрочку) не влекут его обязанность уплатить продавцу проценты за незаконное пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ, как это предусмотрено общим правилом п. 4 статьи 488 ГК РФ.
Покупатель вправе в течение четырнадцати дней с момента передачи ему непродовольственного товара, если более длительный срок не объявлен продавцом, обменять купленный товар в месте покупки и иных местах, объявленных продавцом, на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, произведя в случае разницы в цене необходимый перерасчет с продавцом.
При отсутствии необходимого для обмена товара у продавца покупатель вправе возвратить приобретенный товар продавцу и получить уплаченную за него денежную сумму.
Требование покупателя об обмене либо о возврате товара подлежит удовлетворению, если товар не был в употреблении, сохранены его потребительские свойства и имеются доказательства приобретения его у данного продавца.
Перечень товаров, которые не подлежат обмену или возврату по указанным в статье 502 основаниям, определяется в порядке, установленном законом или иными правовыми актами. Это могут быть медикаменты, парфюмерия, нижнее белье, изделия из драгоценных и полудрагоценных камней, ткани из всех видов волокон и другие метражные товары (ленты, тесьма, кружева и др.), купальники, плавки, белье для новорожденных и детей ясельного возраста, постельное белье, предметы женского туалета, чулочно‑носочные изделия, штучные текстильные товары (скатерти, салфетки, полотенца, носовые платки и др.), товары бытовой химии, изделия из пластмассы, используемые для приготовления и хранения пищи, предметы личной гигиены, автомобили, технически сложные товары бытового назначения, косметика и т. д.
В дополнение к правам покупателя, предоставляемым ему в соответствии с общими положениями о договоре купли‑продажи, при розничной купле‑продаже покупатель наделяется также правом произвести обмен приобретенного им товара, если товар не удовлетворяет покупателя по причинам, не связанным с требованиями к его качеству.
В статье установлены требования к товару, подлежащему обмену. Покупатель вправе обменять непродовольственный доброкачественный товар (см. статью 469 ГК РФ), не включенный в перечень товаров, не подлежащих обмену и возврату, не бывший в употреблении и сохранивший свои товарный вид и потребительские свойства, а также пломбы и фабричные ярлыки.
Обмен товара производится только на товар, аналогичный приобретенному покупателем, но другого размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации.
Требование потребителя подлежит удовлетворению только в случае, если покупатель может доказать факт приобретения товара у данного продавца. К таким доказательствам относятся кассовый или товарный чек или иной документ об оплате товара, а также свидетельские показания.
Покупатель имеет право на обмен непродовольственного товара надлежащего качества в течение 14 дней, не считая дня покупки. Продавцом может быть объявлен и иной срок обмена товара, но не менее предусмотренного законом минимума – 14 дней.
Как правило, обмен товара производится в месте покупки. Однако в некоторых случаях обмен может производиться в иных местах, объявленных продавцом при продаже товара. Например, при продаже товара на временной выставке (ярмарке) – продаже (при выездной торговле), продавец указывает, где может быть обменян товар после прекращения работы выставки.
Если товар обменивается на аналогичный с разницей в цене, сторонами договора производится необходимый перерасчет. Если аналогичный товар дороже, то покупатель доплачивает разницу в цене, а если дешевле, то продавец возвращает эту разницу покупателю.
Убытки, понесенные покупателем вследствие обмена товаров (в частности по доставке товара продавцу), не возмещаются продавцом, т. к. обмен товара в данном случае не связан с нарушением обязательств продавцом.
В случае если аналогичный товар отсутствует в продаже на день обращения покупателя к продавцу, покупатель вправе расторгнуть договор розничной купли‑продажи и потребовать возврата уплаченной за указанный товар денежной суммы. Законом о защите прав потребителей гражданам предоставлена также возможность не расторгать договор по указанной причине, а обменять товар на аналогичный при первом поступлении соответствующего товара в продажу. Продавец обязан сообщить потребителю, потребовавшему обмена непродовольственного товара надлежащего качества, о его поступлении в продажу.
Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать:
• замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества;
• соразмерного уменьшения покупной цены;
• незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;
• возмещения расходов на устранение недостатков товара.
Покупатель вправе требовать замены технически сложного или дорогостоящего товара в случае существенного нарушения требований к его качеству (пункт 2 статьи 475 ГК РФ).
В случае обнаружения недостатков товара, свойства которого не позволяют устранить их (продовольственные товары, товары бытовой химии и т. п.), покупатель вправе по своему выбору потребовать замены такого товара товаром надлежащего качества либо соразмерного уменьшения покупной цены.
Покупатель также вправе отказаться от исполнения договора розничной купли‑продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.
При этом покупатель по требованию продавца и за его счет должен возвратить полученный товар ненадлежащего качества.
При возврате покупателю уплаченной за товар денежной суммы продавец не вправе удерживать из нее сумму, на которую понизилась стоимость товара из‑за полного или частичного использования товара, потери им товарного вида или других подобных обстоятельств.
По общему правилу качественным признается товар, пригодный для любых целей, для которых товар такого рода обычно используется. Товар также должен соответствовать всем имеющимся обязательным требованиям к его качеству. Договором розничной купли‑продажи могут быть установлены повышенные требования к качеству товара, либо товар может быть более низкого качества (статья 469 ГК РФ). В последнем случае продавец обязан предупредить покупателя об имеющихся недостатках товара.
Товаром ненадлежащего качества является товар, имеющий недостатки, т. е. не соответствующий требованиям к его качеству. Недостатки товара могут быть выявлены как при осмотре товара или его подключении и т. п. (явные недостатки), так и в процессе использования или хранения товара (скрытые недостатки).
По общему правилу статьи 475 ГК РФ замена недоброкачественного товара допускается только в случае обнаружения в нем существенных недостатков.
Пунктом 1 статьи 18 Закона о защите прав потребителей потребителю предоставлено также право требовать замены товара ненадлежащего качества не только на такой же товар, но и на аналогичный товар, но другой марки, модели, артикула.
ГК РФ не определяет сроков замены товара продавцом. Для случаев розничной торговли с участием потребителей Законом о защите прав потребителей установлены специальные сроки (статья 21 Закона). Так, замена товара производится в семидневный срок с момента предъявления требования. Из этого общего правила предусмотрено несколько исключений.
Если для установки выхода товара из строя требуется дополнительная проверка, он должен быть заменен в течение 20 дней с момента предъявления требования.
Если у продавца отсутствует необходимый товар, замена товара ненадлежащего качества должна быть осуществлена в течение месяца со дня предъявления требования. При этом если обмену подлежит товар длительного пользования, продавец обязан безвозмездно предоставить потребителю во временное пользование на период замены аналогичный товар, обеспечив его доставку за свой счет.
Если покупатель и продавец находятся в районах Крайнего Севера и других районах досрочного завоза товаров и у продавца отсутствует товар, необходимый для замены, она осуществляется в срок очередной доставки соответствующего товара в эти районы.
Сроки замены недоброкачественного товара для договоров розничной купли‑продажи без участия потребителя определяются по общим правилам статьи 314 ГК РФ.
При разнице в ценах на заменяемый товар и передаваемый взамен товар ненадлежащего качества производится перерасчет в соответствии со статьей 504 ГК РФ.
При замене недоброкачественного товара на соответствующий договору розничной купли‑продажи товар надлежащего качества продавец не вправе требовать возмещения разницы между ценой товара, установленной договором, и ценой товара, существующей в момент замены товара или вынесения судом решения о замене товара.
При замене недоброкачественного товара на аналогичный, но иной по размеру, фасону, сорту или другим признакам товар надлежащего качества подлежит возмещению разница между ценой заменяемого товара в момент замены и ценой товара, передаваемого взамен товара ненадлежащего качества.
Если требование покупателя не удовлетворено продавцом, цена заменяемого товара и цена товара, передаваемого взамен него, определяются на момент вынесения судом решения о замене товара.
В случае предъявления требования о соразмерном уменьшении покупной цены товара в расчет принимается цена товара на момент предъявления требования об уценке, а если требование покупателя добровольно не удовлетворено, на момент вынесения судом решения о соразмерном уменьшении цены.
При возврате продавцу товара ненадлежащего качества покупатель вправе потребовать возмещения разницы между ценой товара, установленной договором розничной купли‑продажи, и ценой соответствующего товара на момент добровольного удовлетворения его требования, а если требование добровольно не удовлетворено, на момент вынесения судом решения.
Итак, если приобретенный товар оказался ненадлежащего качества, покупатель вправе потребовать замены его, уменьшения покупной цены или возврата уплаченной за товар суммы (об этом мы уже говорили выше, статья 503 ГК РФ). Между покупкой недоброкачественного товара и предъявлением покупателем соответствующего требования может пройти довольно большой промежуток времени, за который цены на этот товар могут измениться, возможно, существенно вырасти. Для защиты интересов покупателя в этом случае комментируемая статья устанавливает ряд специальных правил. В случае замены на товар иного размера, фасона сорта и т. д. либо уменьшения покупной цены именно недоброкачественного товара риск удорожания товара падает на продавца. При обмене товара надлежащего качества действуют нормы статьи 502 ГК РФ.
При замене недоброкачественного товара покупателю предоставлено право заменить товар либо на аналогичный, либо на товар другой марки, размера, фасона, сорта. В каждом из указанных случаев действуют различные правила.
При замене на такой же товар надлежащего качества фактически положение покупателя восстанавливается путем предоставления ему доброкачественного товара. Поэтому возмещения разницы в цене на товар в момент его приобретения покупателем и в момент обмена не происходит. Продавец не должен возмещать разницу в цене, если она понизилась, так же как покупатель не должен возмещать продавцу эту разницу, если цена повысилась.
При замене товара на аналогичный, но иного размера, фасона, сорта и т. д., разница в цене заменяемого товара и товара, передаваемого взамен недоброкачественного, подлежит возмещению. Обязанность возместить разницу в ценах на товар заменяемый и товар надлежащего качества, подлежащий передаче взамен недоброкачественного, ложится на продавца или покупателя в зависимости от того, больше или меньше цена на товар другой марки, фасона, размера и т. п. цены заменяемого товара, т. е. в случае, если цена товара, предоставляемого взамен недоброкачественного, превышает цену заменяемого товара, обязанность доплатить разницу в цене ложится на покупателя, и наоборот.
Цена на товар, который подлежит передаче взамен недоброкачественного, определяется на дату добровольного исполнения требований покупателя продавцом либо на дату вынесения судом решения о замене, но не на дату исполнения такого решения суда.
В случае предъявления покупателем требования о соразмерном уменьшении цены товара, стороны должны уменьшать цену, существующую на момент уценки. Это правило действует и в случае, если цена на товар, подлежащий уценке, уменьшилась с момента его приобретения покупателем. Представляется, что в данном случае уменьшение цены должно производиться в процентном соотношении к существующей на дату уценки цене.
При уценке товара в расчет принимается цена, установленная на дату добровольного исполнения требований покупателя продавцом либо на дату вынесения судом решения о замене, но не на дату исполнения такого решения суда.
В случае отказа покупателя от договора путем возврата продавцу недоброкачественного товара, последний имеет право потребовать, кроме возврата продавцом уплаченной за товар цены, еще и возмещения разницы между ценой товара, установленной в договоре, и ценой соответствующего товара на момент удовлетворения требования продавца (на момент вынесения соответствующего решения судом, а не на дату исполнения такого решения суда).
При возврате покупателю денежной суммы продавец не вправе удерживать из нее сумму, на которую понизилась цена товара из‑за полного или частичного использования товара, потери им товарного вида и других обстоятельств. Покупатель получит сумму, равную цене на такой же новый товар.
Кроме того, согласно статье 24 Закона о защите прав потребителей потребителям, которым товар был продан в кредит, в случае расторжения договора купли‑продажи возвращается уплаченная за товар денежная сумма в размере погашенного ко дню возврата товара кредита, а также возмещается плата за предоставление кредита.
В случае неисполнения продавцом обязательства по договору розничной купли‑продажи возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают продавца от исполнения обязательства в натуре.
Законом или договором может быть предусмотрено право потребителя требовать уплаты неустойки (пени), подлежащее удовлетворению продавцом (изготовителем, исполнителем) в добровольном порядке. В соответствии с положениями статьи 13 Закона о защите прав потребителей убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной указанным законом или договором.
Но согласно статье 396 ГК РФ возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки освобождают должника от исполнения обязательства перед кредитором в натуре. Применительно к договору розничной купли‑продажи, продавец не освобождается от обязанности исполнить обязательство в натуре даже в случаях, когда он возместил покупателю убытки, понесенные в связи с неисполнением обязательства, и уплатил неустойку, предусмотренную законом или договором.
В статье 23 Закона о защите прав потребителей установлена неустойка, подлежащая уплате в случае задержки исполнения (или неисполнения) продавцом требований потребителя об устранении недостатков товара, замене товаров ненадлежащего качества, о соразмерном уменьшении покупной цены товара, возмещении расходов на исправление недостатков товара потребителем или третьим лицом, а также о возмещении убытков, причиненных потребителю расторжением договора купли‑продажи (возвратом товара ненадлежащего качества изготовителю), а также о предоставлении ему на период ремонта (замены) аналогичного товара.
Даже после выплаты предусмотренной законом неустойки, продавец обязан исполнить соответствующее правомерное требование потребителя (устранить недостатки товара, заменить его, уменьшить цену и т. д.).

2.3. Договор поставки

Оборот товаров между профессиональными продавцами и покупателями опосредуется договором поставки.
По договору поставкипоставщик (он же продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием (статья 506 ГК РФ).
Особенностью договорапоставки является его субъектный состав. Поставщик – предприниматель или лицо, специализирующееся на производстве или покупке товаров. Покупатель тоже чаще всего гражданин‑предприниматель или любая организация. Это прямо в законе не указано, но следует из характера передаваемых товаров и цели передачи, то есть товары передаются для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, кроме личного использования, а это как раз и означает, что покупатель также должен вести предпринимательскую деятельность. Кроме того, в договоре поставки может принимать участие самостоятельная фигура, именуемая получателем(статья 509 ГК РФ). Получатель не является стороной по договору, хотя на него могут быть возложены определенные обязанности, прежде всего, обязанность принять товар, а иногда и произвести оплату (статья 516 ГК РФ).
Предмет поставки –именно тот товар, который поставщик либо производит, либо покупает для последующей доставки своим клиентам. Это всегда движимые вещи, причем обычно определенные родовыми признаками (мера объема, веса, метражи).
Цель покупки товара– для предпринимательской деятельности или иной, не связанной с личным потреблением и использованием.
Договор поставки это возмездный договор, взаимный, консенсуальный, то есть считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора поставки.
До заключения договора поставки разногласия сторон должны быть урегулированы на стадии преддоговорных переговоров (контактов). Сторона, которая предложила заключить договор поставки и получившая от другой стороны предложение о согласовании его условий, должна либо в течение 30 дней со дня получения этого предложения принять конкретные меры по согласованию всех предложений, либо письменно отказаться от заключения договора поставки. За нарушение этого правила сторона обязана возместить убытки противоположной стороне. Об этом гласит статья 507 ГК РФ.
Поставщик поставляет товар путем отгрузки его транспортом, вид которого должен быть предусмотрен договором поставки, и на определенных в договоре условиях покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре поставки в качестве покупателя. То есть покупатель и лицо, получающее товар, могут не совпадать.
Покупатель имеет право указывать всех получателей товара в отгрузочной накладной.
Покупатель или получатель товара обязан совершить все действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.
Договором может быть предусмотрена выборка товаров покупателем в месте нахождения поставщика.
Покупатель или получатель должен осмотреть передаваемый товар в месте его передачи, если иное не предусмотрено законом или иными нормативно‑правовыми актами, или не вытекает из существа статей 510 и 515 ГК РФ.
Существенным условием любого договора поставки является период (срок или сроки) поставки товара (отдельных партий товаров). Если такие периоды поставки не предусмотрены в договоре, то товары должны поставляться равномерными партиями ежемесячно (каждый месяц соответственно).
Поставка может осуществляться и по согласованному сторонами графику. Он может быть декадным, суточным, часовым и т. п.
Поэтапность может быть обусловлена технологией изготовления товара или потребностями его использования в предпринимательской деятельности покупателя.
Досрочная поставкатоваров может производиться только с согласия самого покупателя. Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.
Недопоставленное количество товаров поставщик должен восполнить в следующем периоде в пределах действий договора поставки, если иное н предусмотрено договором между сторонами.
Покупатель может отказаться от товаров, поставка которых просрочена, предварительно уведомив об этом поставщика, и если иное не предусмотрено в самом договоре поставки между ними (статья 511 ГК РФ).
Если покупатель отказывается от уже переданного ему в соответствии с договором товара, то он должен обеспечить сохранность товара и немедленно уведомить об этом поставщика. Поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок в соответствии с гражданским законодательством. Покупатель вправе и сам принять товар на ответственное хранение, если товар без его согласия поставлен досрочно, при ненадлежащем качестве товара, при поступлении незаказанного им товара (другого товара, ненужного покупателю). В период ответственного хранения покупатель естественно не имеет права использовать товар по его назначению и распоряжаться им каким‑либо образом, кроме случаев, предусмотренных законом или иными нормативно‑правовыми актами. Расходы покупателя в связи с принятием им товара на ответственное хранение возмещаются поставщиком данного товара (статья 514 ГК РФ).
Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товара в последующих периодах поставки.
В договоре поставке обязательно должны быть определены: количество товара, комплектность товаров, цена, порядок и формы расчетов за поставку товаров между поставщиком и покупателем (получателем). Если же порядок расчетов вдруг в договоре не определен – расчеты должны производиться платежными поручениями между сторонами договора. Стороны могут составить протокол согласования цен (он будет приложением к договору поставки).
При поставке товаров ненадлежащего качестваили некомплектных товаров(то есть когда нарушены условия договора поставки) у покупателя возникают права, предусмотренные статьями 475 и 480 ГК РФ. Но если поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, незамедлительно заменит эти товары товарами надлежащего качества или нужной комплектности, то покупатель уже не вправе от него требовать совершения иных действий.
Все расходы по замене товаров ненадлежащего качества и товаров нужной комплектности несет поставщик, по вине которого было допущено подобное нарушение условий договора поставки.
Если поставщик не поставил предусмотренное договором поставки нужное количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров вовремя, то покупатель имеет право приобрести непоставленные товары у других лиц (поставщиков) с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (статья 520 ГК РФ).
Допускается односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменениепри существенных нарушениях договора: а именно это поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки, а покупателем – сроков оплаты поставленных товаров и др.
Договор поставки считается измененнымили расторгнутымс момента получения одной из сторон договора уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или в его части (статья 523 ГК РФ).
Виды и размер убытков, которые возмещаются при расторжении договора поставки по вине одной из сторон, установлены статьей 524 ГК РФ.
Сторона, виновная в нарушении условий договора поставки, несет ответственность в форме уплаты неустойки и возмещения убытков (статьи 521, 524 ГК РФ). Имущественная ответственность наступает в соответствии со статьей 401 ГК РФ. То есть предполагается сразу вина стороны, нарушившей условия договора поставки. А отсутствие вины у нее доказывается самой этой стороной. Заключенное ранее сторонами соглашение об устранении или ограничении ответственности одной из сторон за умышленное нарушение обязательства не имеет юридической силы (то есть оно ничтожно по гражданскому законодательству).
Не освобождают от ответственности обе стороны ни нарушение обязательств со сторона контрагентов должника, ни отсутствие у поставщика товаров нужной комплектности, ни отсутствие у покупателя денежных средств и мн. др.
За нарушение сроков поставки и сроков выборки товаров, поставку товаров ненадлежащего качества или не той комплектности, нарушения сроков оплаты поставленных товаров взыскивается штрафная неустойка (то есть определенная денежная сумма сверх понесенных стороной убытков). Ее размер устанавливается всегда соглашением сторон, если иное не установлено в законе.
Многооборотная тара и средства пакетирования должны быть возвращены покупателем (получателем) товара в порядке и сроки, установленные законом или договором поставки. Прочая тара и упаковка возвращаются покупателем лишь в случаях, предусмотренных в договоре.

2.4. Договор поставки товаров для государственных нужд

По государственному контрактуна поставку товаров для государственных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик – обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).
Сущность и особенности подобного контракта обусловлены его социально‑экономическими целями, а именно выполнением заказа для государственных нужд. Под государственными (федеральными) нуждамипонимаются обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами Российской Федерации за счет средств федерального бюджета и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций Российской Федерации (в том числе для реализации различных федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств нашей страны, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Россия.
Итак, мы выяснили, что поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд.
Отношения по данной поставке товаров регулируются статьями 523–534 ГК РФ. К ним также применяются общие правила о договоре поставки (статьи 506–522 ГК РФ), если иное не предусмотрено гражданским законодательством. В части, не урегулированной ГК РФ, применяются иные законы, а именно Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94‑ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»; Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60‑ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» и др. В данных законах установлены правовые и экономические принципы формирования, размещения и исполнения на контрактной основе заказов на закупку и поставку продукции для государственных нужд юридическими лицами независимо от их форм собственности.
Государственными заказчиками могут выступать естественно органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъектов РФ, а также уполномоченные указанными органами на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств.
Государственным заказчикам выдаются необходимые финансовые средства, включая валютные, предоставляется возможность выбора поставщика на конкурсной основе, для чего организуются федеральные и республиканские торги. В ГК РФ установлено, что поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основании государственных нужд и заключаемых договоров поставки в соответствии с ними. По государственному контракту поставщик передает товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обеспечивает оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).
Выясним, что государственный контракт –это договор, заключаемый заказчиком от имени Российской федерации или субъекта РФ в целях обеспечения государственных нужд.
Государственный контракт заключается на основе заказа государственного заказчика на поставку товаров для государственных нужд, принятого поставщиком (исполнителем).
Под размещением заказов на поставки товаров для государственных нуждпонимаются осуществляемые в предусмотренном законом порядке действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков в целях заключения с ними в дальнейшем контрактов на поставки товаров для государственных нужд (статья 5 Закона о размещении заказов на поставки товаров).
Размещение заказов может осуществляться:
1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе может быть проведен и электронный аукцион;
2) без проведения торгов. Это может быть запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя), на товарных биржах (об этом говорит нам статья 10 Закона о размещении заказов на поставки товаров).
Участниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного контракта. Участников размещения заказа может быть любо юридическое лицо независимо от его организационно‑правовой формы и формы собственности, места его нахождения и места нахождения его капитала и денежных средств, а также любое физическое лицо (индивидуальный предприниматель).
В заключенном государственном контракте определяются права и обязанности сторон данного договора поставки. Изменяется или расторгается контракт только по согласованию сторон и оформляется дополнительным соглашением.
В государственном контракте определяются также объем, номенклатура, качество, комплектность продукции, сроки поставки, цена, форма и порядок всех необходимых расчетов и т. п.
Государственный заказчик обеспечивает поставщика всеми необходимыми денежными средствами, поставщик естественно самостоятельно приобретает материальные ресурсы, необходимые ему для исполнения контракта. Так как контракт является государственным, для поставщика могут быть установлены льготы по налогу на прибыль, по текущему и долгосрочному кредитованию, на льготных условиях могут быть оставлены валютные средства при поставке на экспорт.
Порядок заключения государственного контракта и договора поставки товаров для государственных нужд регулируется в статьях 528, 529 ГК РФ.
Не позднее 30 дней со дня подписания государственного контракта государственный заказчик направляет поставщику (исполнителю) и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику (исполнителю). Такое извещение – основание для заключения договора поставки для государственных нужд. Все разногласия по данному договору поставки рассматриваются сторонами в течение 30 дней. Если поставщик (исполнитель) уклоняется от заключения договора поставки, покупатель моет обратиться в суд с требованием о понуждении поставщика заключить договор на условиях разработанного покупателем проекта договора.
Государственный заказчик должен по разнарядке принять весь товар по договору поставки для государственных нужд и оплатить его.
Если иное не предусмотрено законом или договором поставки, все убытки, которые были причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением им государственного контракта, возмещаются государственным заказчиком не позднее 30 дней со дня передачи товара в соответствии с государственным контрактом (статья 533 ГК РФ).
Государственный заказчик может отказаться от продукции, произведенной по контракту, при условии полного возмещения им поставщику понесенных убытков. Государственный заказчик может отказаться и от оплаты продукции, не соответствующей требованиям нормативно‑технической документации, установленным для определенной продукции. Продукция, не соответствующая условиям государственного контракта или некомплектная, считается непоставленной.

2.5. Договор контрактации

По договору контрактации производитель (продавец) сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю (покупателю) – лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи, а (заготовитель) покупатель обязуется принять ее, обеспечить вывоз и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Договор контрактации является консенсуальным, возмездным и взаимным.
Специфическими для контрактации являются стороны и товар (предмет договора).
Предметомдоговора контрактации являются будущие товары: сельскохозяйственная продукция – выращенная (произведенная) продукция до ее переработки. Особенно контрактуемого товара заключаются в том, что это будущие товары, которые подлежат выращиванию (зерно, овощи, фрукты и т. п.) или производству в условиях сельского хозяйства (скот, птица и т. д.). Выращивание связано с различными стадиями сельскохозяйственного производства (обработка почвы, к примеру, посев, уборка) и его условиями, иногда не зависящими от воли производителя (засуха, половодье и т. д.). Момент заключения договора и его исполнение не только не совпадают, но и значительно отдалены во времени.
Продавцом по договору контрактации могут быть не только сельскохозяйственные коммерческие организации и крестьянские (фермерские) хозяйства, для которых производство и реализация сельскохозяйственной продукции является предпринимательской деятельностью, но также и граждане, производящие сельскохозяйственную продукцию на приусадебных, садово‑огородных и дачных участках. Покупателем (заготовителем) является лицо, осуществляющее закупки сельскохозяйственной продукции для последующей переработки или продажи, то есть для использования в предпринимательской деятельности.
В отличие от договора контрактации, по договору поставки обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность. Кроме того, по договору контрактации реализуется только та сельскохозяйственная продукция, которая выращена (произведена) продавцом в количестве и ассортименте, предусмотренных договором. Это может быть продукция будущего урожая или уже имеющаяся в наличии у товаропроизводителя при заключении договора. По договору поставки может быть реализована как производимая, так и закупаемая продавцом продукция.
В договоре контрактации всегда более защищается слабая сторона – производитель сельскохозяйственной продукции, так как его деятельность подвержена различным неблагоприятным природным явлениям.
По договору контрактации реализуется сельскохозяйственная продукция, не подвергавшаяся какой‑либо переработке. Переработанная сельскохозяйственная продукция относится к промышленной продукции, которая реализуется по договору поставки или по договору розничной купли‑продажи.
Переход к рыночной экономике, отказ от монополии государства на закупку сельскохозяйственной продукции существенно изменили функцию договора контрактации. Сельскохозяйственные производители получили возможность реализовать свою продукцию по различным договорам (розничной купли‑продажи, поставки, контрактации, мены и др.). Договор контрактации, который раньше был специальным типом договора, теперь стал одним из видов договора купли‑продажи. Контрактация сельскохозяйственной продукции сблизилась с поставкой товаров, так как общим для них является передача продавцом товаров покупателю для использования их в предпринимательской деятельности. В связи с этим в ГК РФ определяются лишь специфические особенности договора контрактации и специально указывается, что к отношениям по договору контрактации, не урегулированным правилами о контрактации, применяются правила о договоре поставки (статьи 506–524 ГК РФ), о поставке товаров для государственных нужд (статьи 525–534 ГК РФ).
Итак, договор контрактации применяется при закупках сельскохозяйственной продукции для государственных нужд, а также при закупках для удовлетворения других потребностей.
На заготовителя по договору контрактации возлагаются те же обязанности, что и на покупателя по договору поставки с учетом при этом ряда особенностей, благоприятствующих другой стороне, то есть производителю сельскохозяйственной продукции.
По договору поставки доставка товаров осуществляется поставщиком, если договором не предусмотрено получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика (статья 510 ГК РФ). Договором контрактации предусмотрен противоположный порядок – заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз, если иное не предусмотрено договором. При получении продукции по месту ее нахождения применяются правила статьи 515 ГК РФ, регулирующие выборку товаров в месте нахождения поставщика.
Специально следует обратить внимание на то, что в статье 536 ГК РФ местом принятия сельскохозяйственной продукции указано место нахождения этой продукции, а не производителя. В связи с особенностями производственно‑хозяйственной деятельности производителей сельскохозяйственной продукции склады готовой продукции могут находиться не на центральной усадьбе, а на производственных участках, откуда ее и должен вывозить заготовитель, если иное не предусмотрено договором.
Пункт 2 статьи 536 ГК РФ, в соответствии с которым заготовитель не вправе отказаться от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок, сформулирован применительно к случаю, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте нахождения заготовителя или ином указанном им месте. Однако и при приемке сельскохозяйственной продукции по месту ее нахождения заготовитель не вправе отказаться от ее получения. В соответствии со статьей 515 ГК РФ, которая может быть применена к этим отношениям, невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором срок, а при его отсутствии – в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.
Обязанность заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать производителю по его требованию, если это предусмотрено договором, отходы от переработки сельскохозяйственной продукции с оплатой по цене, определенной договором, обусловлена тем, что эти отходы могут быть использованы в сельскохозяйственном производстве, например в животноводстве. Заготовитель не вправе обязать производителя принять названные отходы, так как их возвращение возможно лишь по требованию производителя.
Производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать заготовителю выращенную (произведенную) сельскохозяйственную продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации.
Количество подлежащей передаче сельскохозяйственной продукции обязательно должно быть указано в договоре. В соответствии с общими положениями о купле‑продаже (статья 465 ГК РФ), если договор купли‑продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным. Например, зерно, сахарная свекла, семена масличных культур, скот и птица, молоко, шерсть, предложенные к реализации, закупаются только в полном объеме. Для реализации этого условия необходимо, чтобы оно было включено в договор контрактации.
Производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при наличии его вины.
В качестве диспозитивной нормы ГК РФ устанавливает, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах. Однако законом или договором может быть предусмотрено наступление ответственности только при наличии вины (п. 1 статьи 401 ГК РФ). Такое основание ответственности, то есть ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств только при наличии вины, установлено для производителя сельскохозяйственной продукции как стороны в договоре контрактации.
Доказывание отсутствия вины возлагается на производителя сельскохозяйственной продукции, нарушившего обязательство. Он признается невиновным, если докажет, что принял все меры для надлежащего выполнения своих обязанностей по договору. Производитель сельскохозяйственной продукции не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по договору контрактации не только в тех случаях, когда это было вызвано чрезвычайными и непредотвратимыми обстоятельствами (например, засухой, наводнением, градом), но и в других случаях невиновного нарушения им этих обязанностей. В частности, производитель сельскохозяйственной продукции должен признаваться невиновным за неисполнение своих обязанностей по количеству реализуемой продукции, если оно вызвано нарушением обязанностей со стороны заготовителя, например невыплатой денежного аванса, если выплата была предусмотрена договором.
Что касается заготовителя, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего обязательство, то он, если иное не предусмотрено договором, освобождается от ответственности только в том случае, если докажет, что ненадлежащее исполнение явилось результатом непреодолимой силы.

2.6. Договор энергоснабжения

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.
К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.
Договор энергоснабжения предусмотрен в ГК РФ как отдельный вид договора купли‑продажи, в соответствии с которым энергоснабжающая организация подает (передает) абоненту энергию, а абонент принимает и оплачивает ее. Выделение договора энергоснабжения в качестве самостоятельного вида договора купли‑продажи обусловлено особым объектом данного договора – энергией и способом ее передачи – через присоединенную сеть.
Энергия представляет собой определенное свойство материи, а именно способность производить полезную работу, создавать условия для предпринимательской и любой иной деятельности. Специфические свойства энергии (непрерывность процесса производства, передачи и потребления, невозможность накапливать ее в значительных объемах, необходимость в специальных приборах для ее обнаружения в сети и др.) позволяют рассматривать энергию как особый товар, к которому в качестве объекта права собственности ограничивается применение правомочий владения и распоряжения.
Сторонами договора являются энергоснабжающая организация и абонент (потребитель). Понятие энергоснабжающей организации в ГК РФ отсутствует. В Федеральном законе от 14 апреля 1995 г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» энергоснабжающая организация определяется как коммерческая организация, независимо от организационно‑правовой формы осуществляющая продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии. Договор энергоснабжения, следовательно, вправе заключать как производитель энергии, так и посредническая организация. При этом необходимо учесть, что деятельность по эксплуатации электрических и тепловых сетей, за исключением случаев, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица, подлежит лицензированию. Обязанность заключения энергоснабжающими организациями договора энергоснабжения вытекает и из отнесения данного договора к публичным договорам (статья 426 ГК РФ).
Абонентом по договору может выступать как гражданин, так и любое юридическое лицо, которые используют энергию. Особенности энергии являются основанием для возложения на абонента ряда обязанностей, не присущих покупателям по другим видам договора купли‑продажи: обязанность соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования.
Договор энергоснабжения заключается при наличии у абонента энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, приборов учета потребления энергии и другого необходимого оборудования, отвечающего установленным техническим требованиям.
Отношения в области энергоснабжения регулируются Федеральным законом от 14 апреля 1995 г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» и др.
Итак, потребителем (абонентом)может выступать:
1 группа – потребители для производственных нужд (например, заводы и фабрики).
2 группа – перепродавцы (организации коммунального хозяйства).
В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.
Если иное не предусмотрено соглашением сторон, такой договор считается заключенным на неопределенный срок и может быть изменен или расторгнут по основаниям, предусмотренным статьей 546 ГК РФ.
Договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.
Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.
Итак, мы выяснили, что энергоснабжение абонента осуществляется по договору. Договор энергоснабжения признается публичным договором (статья 426 ГК РФ), вследствие чего энергоснабжающая организация обязана заключить договор с обратившимся к ней лицом при наличии возможности. При необоснованном уклонении энергоснабжающей организации от заключения договора абонент может обратиться в судебные органы с требованием о понуждении заключить договор. Обязанность заключения договора вытекает и из факта отнесения энергоснабжающих организаций, осуществляющих деятельность по передаче энергии, к субъектам естественных монополий.
ГК РФ устанавливает различный порядок заключения договора для граждан и юридических лиц. Для признания договора заключенным с гражданином, использующим энергию для бытового потребления, достаточно и в то же время необходимо фактическое подключение абонента в установленном порядке к присоединенной сети. Таким образом, в п. 1 статье 540 ГК РФ установлены два способа заключения договора – путем совершения конклюдентных действий по подключению к сети или путем заключения письменного договора и подключения к сети. Договор с гражданином считается заключенным на неопределенный срок, если иное не предусмотрено сторонами в договоре. Договор энергоснабжения с гражданином‑абонентом является договором присоединения, и на него распространяются правила статьи 428 ГК РФ, поскольку гражданин лишен возможности согласовывать условия договора при его заключении.
Договор с юридическим лицом‑абонентом должен заключаться в письменном виде. Заключение договора осуществляется по правилам статьи 445 ГК РФ, в п. 2 которой предусмотрено, что в случае, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда. Однако отсутствие договора с организацией, энергопринимающее устройство которой присоединено к сетям энергоснабжающей организации, не лишает последнюю права требовать возмещения отпущенной данному абоненту энергии.
Юридическая организация должна соблюсти установленные требования к энергооборудованию и порядок присоединения к сетям энергоснабжающей организации.
Продление договора, заключенного на определенный срок как с гражданином‑абонентом, так и с юридическим лицом, регулируется диспозитивным правилом п. 2 статьи 540 ГК РФ. Действие договора продлевается на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении либо об изменении или о заключении нового договора.
Именно для обеспечения непрерывности энергоснабжения в п. 3 статьи 540 ГК РФ предусмотрено правило о распространении действия ранее заключенного договора на отношения сторон по снабжению энергией до заключения нового договора.
Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.
В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.
Количество и согласованный сторонами режим передачи энергии относятся к существенным условиям договора энергоснабжения. Количество электроэнергии определяется количеством киловатт‑часов подлежащей передаче электрической энергии и величиной присоединенной или заявленной мощности. Количество тепловой энергии определяется в гигакалориях с указанием максимальной часовой нагрузки по каждому виду теплоносителя. Количество тепловой энергии, подаваемой для отопления и вентиляции, определяется в зависимости от температуры наружного воздуха. Надлежащее исполнение обязанности энергоснабжающей организации по количеству подаваемой энергии состоит в предоставлении абоненту возможности непрерывно получать определенное договором количество энергии независимо от количества фактически использованной энергии. Если стороной договора является юридическое лицо или гражданин – индивидуальный предприниматель, он вправе получать количество электроэнергии в пределах обусловленной договором величины присоединенной или заявленной мощности.
Судебно‑арбитражная практика исходит из того, что при отсутствии в договоре условия о количестве передаваемой энергии он считается незаключенным.
При установлении органом регулирования деятельности субъектов естественных монополий минимального уровня подлежащей передаче энергии, абонент вправе требовать от энергоснабжающей организации указания в договоре количества передаваемой энергии не ниже установленного минимального уровня.
Режим подачи энергии, под которым понимается количество и качество передаваемой энергии в разное время, должен согласовываться сторонами в договоре. Как правило, подача энергии должна производиться абоненту непрерывно, однако в договоре может быть предусмотрено условие о перерывах, прекращении или ограничениях подачи энергии, за исключением случаев одностороннего изменения договора, предусмотренных п. п. 2 и 3 статьи 546 ГК РФ.
Определение количества поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии осуществляется в соответствии с данными приборов учета о ее фактическом потреблении. Учет подачи электрической и тепловой энергии производится, как правило, в точке учета на границе балансовой принадлежности электрических и тепловых сетей энергоснабжающей организации и абонента. Учет потребляемых энергоресурсов осуществляется в соответствии с установленными государственными стандартами и нормами точности измерений.
В п. 2 статьи 541 ГК РФ установлено, что стороны при необходимости могут предусматривать в договоре право абонента изменять (увеличивать или уменьшать) количество энергии, определенное договором, но при этом абонент должен возмещать энергоснабжающей организации расходы, понесенные в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.
Качество подаваемой энергоснабжающей организацией энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения.
В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105 ГК РФ).
Качество электроэнергии характеризуется напряжением и частотой тока, тепловой энергии – температурой и давлением пара, температурой горячей воды. Подаваемая абоненту электрическая энергия должна соответствовать требованиям, установленным ГОСТАМи и иными обязательными правилами. Некоторые показатели качества электроэнергии (величина напряжения тока) определяются сторонами в договоре. Параметры теплоносителя (пара и горячей воды) при подаче тепловой энергии должны соответствовать условиям договора. Электрическая энергия подлежит обязательной сертификации.
В п. 2 статьи 542 ГК РФ содержится специальное правило о праве абонента отказаться от оплаты энергии в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, но при этом абонент не вправе использовать энергию, отпускаемую с нарушением условий о качестве. В противном случае энергоснабжающая организация вправе потребовать возмещения стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования такой энергии. Абонент также вправе при нарушении энергоснабжающей организацией условий о качестве энергии применить к ней ответственность в соответствии со статьей 547 ГК РФ.
Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.
В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность энергетических сетей, а также приборов учета потребления энергии возлагается на энергоснабжающую организацию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.
К заключаемому договору энергоснабжения прилагается акт разграничения балансовой принадлежности электрических и тепловых сетей. Таким образом, определяется граница ответственности абонента и энергоснабжающей организации за техническое состояние и обслуживание энергооборудования.
Для принятия энергоснабжающей организацией безотлагательных мер по устранению аварий, пожаров, иных нарушений, возникающих при пользовании энергией абонентом, на абонента возлагается обязанность по немедленному сообщению энергоснабжающей организации о возникновении таких нарушений.
Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Итак, оплата принятой энергии является одной из основных обязанностей абонента. Тарифы на электрическую и тепловую энергию, поставляемую коммерческими организациями в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 14 апреля 1995 г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» подлежат государственному регулированию, что обусловлено естественной монополией энергоснабжающих организаций. Правительство РФ устанавливает основы ценообразования на электрическую и тепловую энергию на территории РФ.
Тарифы устанавливаются дифференцированно по группам потребителей в зависимости от уровня энергопотребления и категории потребителя.
В качестве диспозитивного правила в п. 1 статьи 544 ГК РФ установлено, что оплата осуществляется за фактически принятое количество абонентом энергии в соответствии с показателями приборов учета энергии. Законом, иными правовыми актами или соглашением сторон может предусматриваться иное правило.
Абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации. Большие сложности возникают в ряде случаев на практике при передаче энергии через присоединенную сеть от абонента к субабоненту. Абонент нередко отказывается передавать энергию субабонентам, мотивируя это тем, что данная деятельность не является его основной деятельностью и не носит публичного характера. В ГК РФ передача энергии по сетям абонента субабоненту сформулирована как право, а не обязанность абонента. Взаимоотношения между абонентом и субабонентом урегулированы в статье 545 ГК РФ самым общим образом. Понятие субабонента в законодательстве отсутствует, в результате чего нередко субабонент отождествляется с арендатором или иным потребителем энергии, не имеющим соответствующего оборудования для получения энергии. Существует мнение о необходимости рассматривать абонента в качестве энергоснабжающей организации и соответственно договор между абонентом и субабонентом квалифицировать как договор энергоснабжения. Однако такая квалификация не соответствует характеру взаимоотношений между данными субъектами. Поэтому целесообразно закрепить в законе передачу энергии, принятой абонентом от энергоснабжающей организации, субабоненту по присоединенной сети в качестве обязанности абонента, осуществляемой на возмездной основе. Соответственно при применении более сложной структуры договорных связей по передаче энергии от субабонента другим потребителям, связанным с ним присоединенной сетью, данная обязанность должна возлагаться на субабонента.
В статье 545 ГК РФ предусмотрена необходимость получения согласия энергоснабжающей организации на передачу энергии от абонента к субабоненту с тем, чтобы не допустить превышения технических возможностей по выработке энергии.
В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке при условии уведомления об этом энергоснабжающей организации и полной оплаты использованной энергии.
В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 523 ГК РФ, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами. В статье 523 ГК РФ содержится лишь одно основание, относящееся к существенному нарушению договора, применимое к энергоснабжению, – неоднократное нарушение сроков оплаты товара. Однако в законе или иных правовых актах могут быть предусмотрены случаи, когда не допускается отказ от энергоснабжения юридического лица, несмотря на неоплату энергии.
Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.
Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации при условии немедленного уведомления абонента об этом.
В отношении некоторых организаций‑потребителей, допустивших неоднократное нарушение сроков оплаты энергии, предусмотрен особый порядок ограничения или прекращения подачи электрической и тепловой энергии, а также газа. К таким потребителям относятся организации, прекращение или ограничение подачи топливно‑энергетических ресурсов которым может привести к опасности для жизни людей и тяжелым экологическим последствиям, а также медицинские организации связи, объекты жилищно‑коммунального хозяйства, объекты вентиляции, водоотлива и основные подъемные устройства угольных и горно‑рудных организаций и метрополитена. В законодательстве предусмотрена последовательность действий энергоснабжающей организации сначала по предупреждению потребителя о необходимости уплаты задолженности за топливно‑энергетические ресурсы в установленный срок, затем по ограничению подачи энергии при невыполнении этих требований и полному прекращению подачи энергии до погашения задолженности.
Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по одностороннему решению энергоснабжающей организации при наличии указанных в ГК РФ условий – неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента, угрожающее аварией или создающее угрозу жизни и безопасности граждан или необходимость принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации. В первом случае принятие таких мер энергоснабжающей организацией допускается при наличии соответствующего заключения органов госэнергонадзора о неудовлетворительном состоянии энергоустановки абонента и при условии предупреждения потребителя для принятия им соответствующих мер.
Без предварительного предупреждения абонента перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются при необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации, при этом закон возлагает на энергоснабжающую организацию обязанность по немедленному уведомлению абонента об этом.
В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.
Если в результате регулирования режима потребления энергии, осуществленного на основании закона или иных правовых актов, допущен перерыв в подаче энергии абоненту, энергоснабжающая организация несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии ее вины.
Следователь, установлена равная ограниченная ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора как абонента, так и энергоснабжающей организации. Сторона, нарушившая договорное обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб. Упущенная выгода при этом не возмещается (п. 2 статьи 15 ГК РФ).
Исключением из общего правила о безвиновной ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 статья 401 ГК РФ) является установление ответственности энергоснабжающей организации при наличии ее вины за такое нарушение договора, как допущение перерыва в подаче энергии абоненту. Энергоснабжающая организация, допустившая перерыв в подаче электроэнергии без предупреждения абонента обязана возместить потребителю ущерб, причиненный указанными действиями. Наибольшее количество споров по энергоснабжению связано с неоплатой энергии абонентами. За несвоевременную оплату потребленной энергии в договоре может предусматриваться уплата неустойки. Поскольку договор энергоснабжения является одним из видов договора купли‑продажи, в соответствии с п. 3 статьи 486 ГК РФ абонент несет ответственность за нарушение денежного обязательства по правилам статьи 395 ГК РФ.

2.7. Договор купли‑продажи недвижимости

По договору купли‑продажи недвижимости(недвижимого имущества) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (статья 549 ГК РФ).
Договор заключается обязательно в письменной формепутем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этого требования влечет недействительность договора продажи недвижимости. Переход права собственности на недвижимость к покупателю подлежит в обязательном порядке государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122‑ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Исполнение договора продажи недвижимости сторонами до государственной регистрации перехода права собственности не является основанием для изменения отношений с третьими лицами. В случае, когда одна из сторон уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, суд имеет право по требованию другой стороны вынести решение об обязательной государственной регистрации перехода права собственности (статья 551 ГК РФ).
Следовательно, стороны должны в письменной форме заключить договор продажи недвижимости и надлежащим образом его оформит со всеми необходимыми реквизитами и данными.
В соответствии с волеизъявлениями сторон – продавца (собственника недвижимости) и покупателя удостоверяется переход прав собственности от продавца к покупателю, осуществляется государственная регистрация (статья 131 ГК РФ).
Только при данных вышеуказанных условиях прекращается право собственности на недвижимое имущество продавца и возникает право собственности на эту недвижимость у покупателя (статьи 218, 235 ГК РФ).
Существенные условия договора продажи недвижимости:
• Данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, в том числе данные о месте расположения недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (то есть точный адрес квартиры, дома и т. п.). При их отсутствии договор не считается заключенным (статья 554 ГК РФ).
• Цена недвижимого имущества. Правила статьи 424 ГК РФ к данному договору не применяются (статья 555 ГК РФ).
• Перечень всех лиц, которые проживают в жилом доме, квартире, части жилого дома или квартиры, при их продаже с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.
Передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому обеими сторонами передаточному акту или иному документу о передаче. Уклонение одной из сторон договору от подписания данного передаточного документа считается отказом от исполнения обязанности по договору (статья 556 ГК РФ).
В случае передачи недвижимости, не соответствующей условиям договора купли‑продажи недвижимости о ее качестве, применяются правила, общие для всех видов купли‑продажи (статья 475 ГК РФ), за исключением положений о праве покупателя потребовать замены товара ненадлежащего качества на товар, соответствующий договору (статья 557 ГК РФ).

2.8. Договор купли‑продажи предприятия

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (статья 132 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
Права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.
Права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.
Договор продажи предприятия является новым в российском гражданском законодательстве. Его возникновение связано с изменением экономического уклада страны, проведением приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным.
Объектом данного договора выступает предприятие, понимаемое в соответствии со статьей 132 ГК РФ как имущественный комплекс, а не как юридическое лицо. В таком качестве предприятие признается видом недвижимого имущества. В состав этого имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Эти виды условно можно разделить на две большие группы: материальные объекты (активы) или вещи, куда следует включить земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовую продукцию и т. п., принадлежащие продавцу на праве собственности; нематериальные активы, охватывающие имущественные и неимущественные права требования и долги, права на интеллектуальную собственность, на обозначение своей продукции, права пользования и пр.
Сторонами по договору являются продавец – физическое или юридическое лицо, имеющее право собственности на рассматриваемый имущественный комплекс, и покупатель – как правило, физическое лицо‑предприниматель или юридическое лицо, в собственности которого может находиться имущественный комплекс определенного целевого назначения.
Договор продажи предприятия является разновидностью договора купли‑продажи, выделенной в соответствии с особенностями объекта совершаемой сделки.
Особо выделяется правило о переходе права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца. Указанные и ряд других объектов гражданских прав позволяют выделять юридических лиц, производящих ту или иную продукцию, из общей массы им подобных, являются элементом имиджа юридического лица, его деловой репутации.
В отличие от фирменного наименования, товарного знака и иных средств индивидуализации, не могут передаваться покупателю полученные продавцом лицензии, права на осуществление определенного вида деятельности. Дело в том, что лицензия на ведение определенного вида предпринимательской деятельности выдается с учетом двух параметров – наличия необходимых средств (имущества) и специалистов, обладающих требуемой квалификацией. Так, транспортное предприятие для получения лицензии представляет в органы лицензирования сведения о водителях, обладающих определенными навыками, медицинское учреждение – о врачах и медицинских сестрах и т. д. Поскольку, что вполне понятно, предприятие как имущественный комплекс продается без указанных специалистов, то и полученные лицензии не могут передаваться.
Но невозможность передачи лицензии не должна негативно сказываться на интересах контрагентов продавца, который может на время лишиться материальной основы производственного процесса. Для удовлетворения прав и законных интересов этих контрагентов и предлагает данная норма ГК РФ два варианта: либо продавец, продавая предприятие, находит возможность выполнить лежащие на нем обязательства за счет приобретения или более интенсивного использования иного имущества; либо обязательства продавца переводятся на покупателя в соответствии со статьей 562 ГК РФ. Солидарная ответственность продавца и покупателя предприятия является дополнительной гарантией прав третьих лиц.
Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434 ГК РФ), с обязательным приложением к нему документов, указанных в пункте 2 статьи 561 ГК РФ.
Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность.
Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Требования, предъявляемые к форме договора продажи предприятия, следует рассматривать как специальные. Они включают в себя две группы указаний. Первую составляют указания о собственно форме договора и его регистрации, а вторую – указания на прилагаемые к договору документы, перечень которых является исчерпывающим. Несоблюдение и тех, и других требований влечет недействительность договора. Правда, при этом нужно отличать отсутствие самого документа, например перечня долгов, и неполноту указанного же перечня. Если перечень по тем или иным причинам оказался неполным, то оснований для признания договора недействительным по статье 560 ГК РФ нет. В этих случаях следует ставить вопрос о недействительности договора, заключенного под влиянием заблуждения (статья 178 ГК РФ).
Государственная регистрация договоров продажи предприятия осуществляется учреждениями юстиции в месте регистрации предприятия как юридического лица. С заявлением о регистрации договора должны обращаться обе стороны. При уклонении одной из сторон от государственной регистрации прав на предприятие право собственности регистрируется на основании решения суда, вынесенного по требованию другой стороны.
Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта.
Требование о государственной регистрации обязательно и в тех случаях, когда договор продажи предприятия включен в другой договор, то есть когда заключается смешанный договор.
Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации. До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Существенным условием договора продажи предприятия является, естественно, условие о предмете. Но предприятие является сложным имущественным образованием. Его параметры постоянно меняются во времени и нуждаются в привязке к определенному моменту. С этой целью статья 561 ГК РФ предусматривает необходимость провести инвентаризацию. В результате проведения инвентаризации предприятия могут быть выявлены как недостачи, так и излишки (неучтенные) имущества. Излишки имущества приходуются и относятся на финансовые результаты, а недостачи в пределах норм естественной убыли относятся на издержки, а сверх того – на виновных лиц.
Бухгалтерский баланс конкретного предприятия должен быть составлен продавцом и подписан в соответствии с требованиями, предъявляемыми к таким документам. Аудиторское заключение должно быть составлено профессиональным аудитором. Аудитор может дать любое по содержанию заключение, если покупатель согласиться с ним, то оно может быть признано надлежащим основанием для заключения договора, даже если аудитор установит недостоверность учета и отчетности. В ходе аудиторской проверки возможно восстановление учета, анализ эффективности использования предприятия и пр.
Перечень всех долгов и требований к предприятию должен быть составлен на определенную дату с учетом сроков исковой давности. Долги предприятия, срок исковой давности по которым истек, если они не были своевременно предъявлены к взысканию, относятся на прибыль предприятия.
Цена предприятия должна в соответствии с нормами о продаже недвижимости рассматриваться как существенное условие договора (статья 555 ГК РФ). Предприятие может продаваться по одному из известных видов цен. По балансовой стоимости, то есть стоимости предприятия, подтвержденной бухгалтерскими документами, продаются, как правило, неконкурентоспособные предприятия, дающие прибыль не выше среднеотраслевой. По «доходам» продаются высокодоходные, престижные предприятия, имеющие выгодное место нахождения, при этом балансовая цена существенно корректируется в сторону повышения будущими доходами предприятия. Аукционная цена определяется в результате и по правилам проведения соответствующей процедуры. Цену зарегистрированного, но пока еще не действующего и не используемого предприятия могут составлять только расходы по его регистрации. Существует также понятие рыночной цены, которая может подтверждаться данными о ценах на аналогичное имущество, сведениями об уровне цен, публикуемыми государственными органами, экспертными заключениями.
Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.
Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 562 ГК РФ, может предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных пунктом 2 статьи 562 ГК РФ, в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
Любое предприятие, независимо от того, используется оно реально в предпринимательской деятельности или нет, как правило, обременено обязательствами перед кредиторами. В качестве таких обязательств могут выступать обязанности продавца по договорам, заключенным непосредственно перед продажей предприятия и еще не исполненным. Разумеется, чаще всего у продавца есть долги, возникшие из ранее не исполненных договоров. Поскольку предприятие как имущественный комплекс включается в имущественную базу продавца как должника, за счет которой можно удовлетворить требования кредиторов, то комментируемая статья содержит в себе правила, направленные на первоочередную защиту прав этих лиц.
Именно для защиты прав кредиторов предусмотрена процедура уведомления их о предстоящей продаже предприятия. Возникает вопрос о том, в какой форме должно быть сделано такое уведомление. Представляется, что оно должно быть индивидуализированным, то есть недопустимо использовать в качестве уведомления публикацию в средствах массовой информации. Более того, поскольку уведомление является обязанностью сторон по договору продажи предприятия, то они должны позаботиться о наличии надлежащих доказательств выполнения своей обязанности (извещение об уведомлении).
Итак, кредитор продавца, получивший извещение о продаже им предприятия, может выбрать одну из следующих моделей поведения:
а) изучив покупателя, дать согласие на перевод долга на него, который будет осуществляться по правилам статей 391 и 392 ГК РФ;
б) ввиду каких‑либо причин не соглашаться на перевод долга и потребовать досрочного исполнения договора или его прекращения;
в) если договор продажи предприятия все же был заключен без согласия кредитора, потребовать признания его недействительным полностью либо в соответствующей части.
В последнем случае, очевидно, следует говорить о наличии специальных условий недействительности договора продажи предприятия по сравнению с основаниями недействительности сделок либо о частном случае применения статьи 168 ГК РФ.
В случае, если указанный выше трехмесячный срок кредитором не был соблюден, возможно два варианта:
1) предусмотренные договором обязанности сохраняются за продавцом, и он несет ответственность перед кредитором;
2) обязанности без согласия кредитора переводятся на покупателя с сохранением солидарной ответственности продавца. Солидарная ответственность наступает только по тем обязательствам, которые были включены в состав передаваемого предприятия.
В тех случаях, когда кредитор не был извещен, установлен годичный срок, который следует считать специальным сроком исковой давности. При этом не имеет значения, было ли требование кредитора отражено в передаточном акте или скрыто от покупателя.
Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.
Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами.
С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.
Составление и подписание передаточного акта в смысле данной статьи 563 ГК РФ может рассматриваться как фактическое вручение предприятия со всеми вытекающими из этого последствиями. Но в силу специальных указаний статьи 564 ГК РФ момент возникновения права собственности на предприятие связан не с его передачей, а с моментом государственной регистрации. Следовательно, передача предприятия влечет возникновение у покупателя следующих прав и обязанностей: а) права использовать предприятие по назначению; б) права на защиту своего владения (статья 305 ГК РФ); в) обязанности нести бремя расходов по эксплуатации предприятия, например, энергетических; г) обязанность нести риск случайной гибели предприятия.
Как мы уже указывали ранее, право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. Если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (статья 563 ГК РФ).
В случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.
Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил, предусмотренных статьями 460–462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ, если иное не вытекает из договора и не предусмотрено далее.
В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе (пункт 1 статьи 563 ГК РФ), покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия.
Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия.
Продавец в случае получения уведомления покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствия в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество.
Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые установлены в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором, либо устранение таких недостатков невозможно.

2.9. Договор мены

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. При этом товары и другие вещи могут свободно отчуждаться, если они не изъяты из гражданского оборота или не ограничены в обороте (мы говорили уже выше, что товары, изъятые из гражданского оборота – это, например, наркотические средства, а товары, ограниченные в обороте – это оружие).
К договору мены применяются правила о купле‑продаже, если это не противоречит существу договора мены. Каждая из сторон договора выступает в качестве продавца товара, который она обязана передать, и в качестве покупателя товара, который она обязана принять в обмен (статья 567 ГК РФ).
Разница от купли‑продажи состоит лишь в том, что в качестве «покупной цены» здесь выступает товар. Но если стоимость обмениваемых вещей неодинакова, то сторона, отчуждающая имущество меньшей стоимости, должна доплатить разницу в цене. В том случае, если сделка совершается без договоренности о доплате, то товары по умолчанию признаются равноценными.
Если сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, к исполнению обязанностей по передаче имущества должны применяться правила о встречном исполнении обязательств, закрепленные в статье 328 ГК РФ.
Закон не требует именно одномоментности обмена товарами: сроки их передачи могут не совпадать (то есть сначала один товар передают, через некоторое время другой). Но тогда должны быть обеспечены интересы той стороны, которая в силу договора обязана передать товар первой, до того, как получит товар от другой стороны. Соответствующие права предоставляются статьей 328 ГК РФ о встречном исполнении обязательств. Эта сторона в случае непредоставления другой стороной обусловленного договором исполнения обязательства или наличия обстоятельств, с очевидностью свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в обусловленный срок, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков.
Право собственности на обмениваемое имущество переходит к сторонам договора мены одновременно после исполнения обязательств обеими сторонами (статья 570 ГК РФ).
Согласно статье 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. В данном случае право собственности на товары возникает у каждой стороны одновременно, но после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. Вместе с тем эта норма наряду со статьей 568 ГК РФ является диспозитивной, позволяющей участникам договора определить другой момент возникновения права собственности на обмениваемые товары.
В случае изъятия третьим лицом у стороны имущества, полученного по договору мены, она имеет право при наличии оснований, предусмотренных статьей 461 ГК РФ, потребовать от другой стороны возврата имущества, полученного последней в обмен, и (или) возмещения убытков (статья 571 ГК РФ).
Договор мены недвижимости заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Соответственно не допускается такая разновидность письменной формы, как обмен письмами, телеграммами, факсами, телефонограммами и т. д. При этом закон устанавливает, что несоблюдение письменной формы ведет к недействительности такого договора (статья 550 ГК РФ).
Что касается договоров мены, объектами которых является движимое имущество, то форма таких договоров должна определяться в соответствии с общими требованиями, предъявляемыми к форме всякого гражданско‑правового договора. Имеются в виду правила, предусмотренные статьей 434 ГК РФ, согласно которым договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.
Договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору мены.
Следует отметить, что действующее законодательство не предусматривает обязательного нотариального удостоверения мены недвижимости (однако стороны могут это сделать добровольно). Вместе с тем переход права собственности к приобретателю недвижимости по договору мены подлежит государственной регистрации в специализированных учреждениях юстиции (п. 1 статьи 551 ГК РФ). Если же речь идет о такой разновидности недвижимости, как жилые помещения, то государственной регистрации подлежит не только переход права собственности, но и сам договор мены жилого помещения (п. 2 статьи 558 ГК РФ).
Государственная регистрация должна осуществляться в соответствии со статьей 131 ГК РФ учреждениями юстиции, которые должны располагаться на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества.
Расходы по составлению и оформлению данного договора стороны оплачивают в равных долях.
ГК РФ не предъявляет никаких специальных требований к субъектам договора мены. Однако нельзя не учитывать, что передача имущества другому лицу в обмен на иное имущество является одной из форм распоряжения имуществом. Поэтому каждая из сторон, участвующая в договоре мены, по общему правилу должна быть собственником обмениваемого имущества либо обладать иным ограниченным вещным правом, включающим в себя правомочие по распоряжению соответствующим имуществом. Например, таким правомочием наделен субъект права хозяйственного ведения (государственное или муниципальное унитарное предприятие), которое вправе распоряжаться (в том числе путем обмена) закрепленным за ним имуществом с учетом предусмотренных законом ограничений. В частности, для заключения договора мены в отношении недвижимого имущества требуется согласие собственника (статья 295 ГК РФ); распоряжение имуществом должно осуществляться унитарным предприятием в рамках его целевой правоспособности (статья 49 ГК РФ). Напротив, учреждение как субъект права оперативного управления, не вправе распоряжаться закрепленным за ним имуществом. Однако если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то имущество, приобретенное за счет этих доходов, поступает в самостоятельное распоряжение учреждения и может быть обменено последним на другое имущество по своему усмотрению (статья 298 ГК РФ).
В качестве стороны по договору мены могут выступать и государство (РФ и ее субъекты), а также муниципальные образования в части обмена государственного или муниципального имущества, не закрепленного за юридическими лицами. Возникающие при этом правоотношения будут регулироваться нормами, определяющими участие юридических лиц в гражданских правоотношениях (статья 124 ГК РФ), а стало быть, и нормами о договоре мены.
Граждане могут заключать договоры мены с учетом общих требований, предъявляемых к их правоспособности и дееспособности. Таким образом, стороной по договору мены может быть всякое физическое или юридическое лицо, признаваемое субъектом гражданских прав и обязанностей.

Глава 3
Договоры по передаче имущества в пользование

3.1. Договор аренды (общие положения)

По договору аренды (имущественного найма)арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (статья 606 ГК РФ).
Предметом договора арендыявляется движимое и недвижимое имущество, не теряющее своих натуральных свойств в процессе его использования. В договоре должны быть точно определены данные, которые позволяют точно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре аренды условие об объекте аренды считается несогласованным сторонами, и впоследствии договор будет незаключенным (статья 607 ГК РФ). Сдаваемое в аренду имущество не переходит в собственность арендатора (за исключением последующего выкупа). Плоды, продукция, доходы, полученные арендатором от использования имущества, становятся уже его собственностью.
Направленность договора аренды на передачу имущества во временное пользование является главным признаком, выделяющим аренду в системе гражданских договоров. Этот признак позволяет отграничить договор аренды от обязательств, имеющих иную направленность (передача имущества в собственность, выполнение работы, оказание услуги). Обязательство аренды, предусматривающее выкуп арендованного имущества в счет суммы арендных платежей, внешне схоже с договором купли‑продажи с рассрочкой платежа. Однако договор купли‑продажи, в том числе и с рассрочкой платежа, направлен на передачу имущества в собственность, условия оплаты имеют вторичное значение. Согласно договору аренды, напротив, основная обязанность собственника – передача имущества во временное владение и пользование арендатору. Наличие в арендном правоотношении условия, предусматривающего выкуп имущества путем внесения арендной платы, не меняет правовой сути договора аренды.
Сторонами договорааренды могут быть как граждане, так и юридические лица. В качестве юридических лиц в арендных правоотношениях могут участвовать коммерческие и некоммерческие организации, а также Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования. Арендодателемможет быть как собственник, так и любое другое лицо, управомоченное по закону или самим собственником (по доверенности, к примеру) сдавать имущество в аренду. Арендаторомможет быть любой субъект гражданского права, обладающий дееспособностью. Исключение составляет аренда имущества, ограниченного в обороте. Для получения такого имущества в аренду необходимо иметь лицензию на занятие соответствующей деятельностью или отвечать иным требованиям, предусмотренным законодательством.
Если договор аренды заключается на срок свыше одного года, а также, если одной из сторон договора является юридическое лицо, то такой договор заключается обязательно в письменной форме и, кроме того, договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации. Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки для аренды отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. В этих случаях, если договор аренды заключен на срок, превышающий предельный срок, он действует только в течение срока, равному предельному. Кроме того, при наличии предельного срока по его истечении договор аренды прекращается. Если же законом не установлены предельные сроки действия договора аренды, то по истечении срока действия договора (при условии, что арендатор продолжает пользоваться арендованным им имуществом и при отсутствии возражения со стороны арендодателя), договор считается возобновленным на прежних условиях на неопределенный срок.
Договор аренды, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнутпо одностороннему заявлению любой стороны договора аренды, но с обязательным предупреждением другой стороны за один месяц, а при аренде недвижимого имущества – за три месяца до даты расторжения договора, если законом или договором не предусмотрено иное.
Договор аренды консенсуальный: он считается заключенным, когда стороны достигли согласия по всем существенным условиям договора. Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, которое соответствует всем условиям договора и назначению имущества. При этом арендодатель несет именно повышенную ответственность за недостатки сданного ему в аренду имущества, которые препятствуют пользованию им, даже если во время заключения договора аренды он не знал о них. Арендодатель не отвечает только за те недостатки имущества, которые либо им оговорены при заключении договора аренды, либо они заранее были известны арендатору или были обнаружены им во время осмотра имущества (передаче имущества в аренду).
При обнаружении недостатков имущества(тех, за которые арендодатель несет ответственность) арендатор вправепо своему усмотрению:
• Потребовать от арендатора либо безвозмездного (бесплатного) устранения всех недостатков, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение этих недостатков;
• Удержать сумму своих расходов на устранение недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;
• Потребовать досрочного расторжения договора аренды.
Арендодатель, узнавший о требованиях арендатора, вправе без промедления произвести замену предмета аренды либо устранить все недостатки имущества.
Объект аренды. В аренду могут быть переданы материальные объекты, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (земельные участки и иные обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, транспортные средства, бытовое имущество и другие непотребляемые вещи). Непотребляемый характер объекта аренды связан с правовой природой данного договора, предусматривающего обязанность арендатора возвратить по окончании аренды то же самое имущество. Поэтому из числа возможных объектов аренды исключается имущество, которое по своей сути не может не потребляться в процессе использования его в гражданском обороте (например, денежные средства). В аренду также не передаются имущественные права.
Законодатель вправе определить виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается (статья 607 ГК РФ). Объектами аренды не могут быть вещи, изъятые из оборота. Вещи, ограниченные в обороте, могут быть переданы в аренду лишь с соблюдением установленных ограничений. Для некоторых видов аренды также ограничен круг возможных объектов, например, согласно статье 666 ГК РФ предметом договора лизинга (финансовой аренды) не могут быть земельные участки и другие природные объекты.
Вышеуказанное законодательное требование об индивидуализации объекта аренды обусловлено тем, что по окончании договора арендодателю должно быть возвращено то же самое имущество. В то же время индивидуально‑определенный объект аренды может быть указан не в самом договоре, а в иных подписанных сторонами документах, подтверждающих соглашение относительно договорного имущества (например, в акте приема‑передачи имущества в аренду). В этом случае такой документ должен рассматриваться как неотъемлемый элемент договора в части согласования индивидуально‑определенного объекта аренды.
Договоры аренды могут заключаться в устной и письменной форме. Однако устная форма допускается только для договоров между гражданами при сроке аренды не более года (п. 1 статьи 609 ГК РФ). Для некоторых видов договора аренды законом установлена обязательная письменная форма независимо от субъектного состава и срока аренды (например, прокат – статья 626 ГК РФ, аренда транспортных средств – статьи 633 и 643 ГК РФ, аренда зданий или сооружений – статья 651 ГК РФ, аренда предприятий – статья 658 ГК РФ).
Несоблюдение установленной законом простой письменной формы влечет недействительность договора аренды лишь в случаях, прямо указанных в законе или договоре (п. 2 статьи 162 ГК РФ). Такие последствия установлены для аренды зданий или сооружений (статья 651 ГК РФ) и аренды предприятий (статья 658 ГК РФ). В остальных случаях несоблюдение простой письменной формы только лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания (п. 1 статьи162 ГК РФ). Особая значимость договоров аренды зданий (сооружений) и предприятий обусловила необходимость введения правила о том, что такие договоры должны заключаться не просто в письменной форме, а путем составления и подписания сторонами одного документа (статьи 651 и 658 ГК РФ).
Договор аренды недвижимого имущества всегда подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 статьи609 ГК РФ). В статьях 633 и 643 ГК РФ говорится, что договоры аренды транспортных средств, в том числе и являющихся недвижимостью (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания), не должны проходить государственную регистрацию. Кроме того, согласно статье 651 ГК РФ договоры аренды зданий и сооружений подлежат регистрации лишь в том случае, если заключаются на срок не менее одного года.
Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность в случаях, установленных законом (статья 165 ГК РФ). Такие последствия предусмотрены законодателем, в частности, для договоров аренды зданий (сооружений) и предприятий (статьи 651 и 658 ГК РФ). Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки (статья 165 ГК РФ). При практическом применении норм о государственной регистрации сделок, в том числе и договоров аренды, необходимо исходить из того, что обязательность государственной регистрации и серьезные юридические последствия ее нарушения (в виде недействительности договора) обусловлены публичными интересами, то есть интересами неопределенного круга лиц в получении объективной информации о правовом статусе определенных объектов экономического оборота.

Права и обязанности арендатора и арендодателя

Права и обязанности арендодателя.
Обязанности арендодателя:
• Передать имущество в состоянии, определенном условиями договора (в пригодном для использования состоянии);
• Производство капитального ремонта передаваемой вещи (если иное не сказано в договоре аренды);
• Предупредить арендатора о правах третьих лиц на имущество.
Права арендодателя:
• Требовать уплаты платежей за аренду имущества;
• Требовать от арендатора в случае существенного нарушения им сроков внесения арендной платы ее долгосрочного внесения в установленный арендодателем срок (не более чем за два срока подряд), если иное не предусмотрено самим договоров аренды;
• Требовать расторжения договора, если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с его назначением или условиями договора, ухудшает состояние имущества, более двух раз подряд не вносит арендную плату;
Иные права.

Права и обязанности арендатора.
Обязанности арендатора:
• Использовать имущество в соответствии с договором и назначением имущества;
• Внесение арендной платы;
• Производить текущий ремонт имущества, и нести иные расходы, связанные с содержанием имущества;
• Возвратит имущество в состоянии, определенном условиями договора, или в состоянии нормального износа.
Права арендатора:
• Истребовать сданное внаем имущество и возмещение убытков, причиненных несвоевременностью предоставления имущества;
• Требовать расторжения договора аренды и возмещения убытков, причиненных неисполнением договора.

Договор аренды может быть прекращенпо общим основаниям, установленным в главе 26 ГК РФ для всех обязательств. Ими являются надлежащее исполнение, ликвидация юридического лица и др. Однако некоторые основания, предусмотренные в главе 26 ГК РФ, применяются с учетом специальных правил, содержащихся в нормах об аренде. Так, согласно статье 418 ГК РФ обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. Это положение уточняется в п. 2 статьи 617 ГК РФ: в случае смерти гражданина, арендующего недвижимое имущество, его права и обязанности переходят к наследнику, если законом или договором не предусмотрено иное; арендодатель не вправе отказать такому наследнику во вступлении в договор на оставшийся срок его действия, кроме случая, когда заключение договора было обусловлено личными качествами арендатора.
Переход права собственности и иных вещных прав (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (п. 1 статьи 617 ГК РФ). В этом случае замена арендодателя в обязательстве происходит на основании закона, поэтому соглашения сторон не требуется.
Расторжение договора аренды. На арендные отношения распространяется общее правило о допустимости расторжения договора по соглашению сторон (п. 1 статьи 450 ГК РФ). Однако на практике требование о расторжении договора обычно заявляется одним из контрагентов.
В статьях 619 и 620 ГК РФ регламентируется досрочное расторжение договора аренды по инициативе одной из сторон, конкретизировано понятие существенного нарушения договора применительно к аренде и уточнен порядок его расторжения. Перечень существенных нарушений, содержащийся в статьях 619 и 620 ГК РФ, не является исчерпывающим. Стороны могут указать в договоре и иные нарушения, являющиеся, по их мнению, основанием для досрочного расторжения договора, а также обстоятельства, не связанные с нарушением обязательства.
Досрочное расторжение договора по требованию арендодателя. По требованию арендодателя договор может быть досрочно расторгнут судом (статья 619 ГК РФ) в случаях, когда арендатор: а) пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями; б) существенно ухудшает имущество; в) более 2 раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату. Кроме того, расторжение договора возможно, если арендатор не производит капитального ремонта имущества, когда это является его обязанностью.
Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнить обязательство в разумный срок (статья 619 ГК РФ). Если требование арендодателя будет исполнено арендатором в разумный срок, договор не может быть досрочно расторгнут.
Досрочное расторжение договора по требованию арендатора. По требованию арендатора договор может быть досрочно расторгнут судом (статья 620 ГК РФ) в случаях, когда:
а) арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;
б) переданное арендатору имущество имеет препятствующие пользованию недостатки, которые не были оговорены арендодателем при заключении договора, не были заранее известны арендатору и не должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;
в) арендодатель не производит капитального ремонта имущества (если это является обязанностью арендодателя);
г) имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для использования.
Право арендатора на возобновление договора. Законодатель предоставляет арендатору по истечении срока договора преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок (п. 1 статьи 621 ГК РФ). Речь идет не о праве арендатора требовать заключения с ним нового договора аренды, а лишь о преимущественном перед другими потенциальными арендаторами праве на аренду. Поэтому если арендодатель по окончании первоначального договора аренды не собирается передавать имущество кому‑либо в аренду на новый срок, арендатор не может претендовать на заключение нового договора. Преимущественное право имеется только перед потенциальными арендаторами. Следовательно, если собственник имущества по окончании аренды передает его в пользование другому лицу не на основании договора аренды, а по иному договору (например, по договору ссуды или простого товарищества), преимущественное право арендатора не может быть реализовано.
Преимущественное право реализуется при наличии следующих условий:
• если возможность его использования не исключена законом или первоначальным договором аренды;
• если арендатор надлежаще исполнял свои договорные обязанности;
• если он согласен с условиями, предложенными арендодателем другим потенциальным арендаторам. Причем эти условия могут быть более обременительными, чем те, которые были предусмотрены первоначальным договором. Главное, чтобы эти условия были равными для всех потенциальных арендаторов;
• для реализации преимущественного права арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить новый договор в срок, указанный в договоре аренды, а если такой срок не указан – в разумный срок до окончания действия договора.
Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в пределах года со дня истечения срока договора заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения убытков. Указанные способы защиты могут быть использованы арендатором в том случае, если он не отказывался возобновить аренду на условиях, с которыми согласился новый арендатор.

3.2. Договор проката

Прокатхарактеризуется особым составом участников договора: арендодателемможет быть только лиц, которое осуществляет сдачу имущества в аренду в качестве своей постоянной предпринимательской деятельности, а арендатором– лицо (чаще всего это гражданин), который использует имущество только для потребительских целей.
По договору прокатаарендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование (статья 626 ГК РФ).
Предметом договораможет быть только движимое имущество. Договор проката является публичным договором (арендодатель не может отказать от его заключения ни одному лицу). Арендодателем должны устанавливаться одинаковые для всех арендаторов условия договора проката, в том числе и об арендной плате. Льготы для отдельных категорий арендаторов допускаются лишь в случаях, указанных в законе и иных правовых актах. Форма договора проката должна быть письменной. Традиционно в сфере регулирования отношений по прокату имущества используют различные формуляры, определенные арендодателями, и стандартные (типовые) формы договоров. Поэтому зачастую договор проката обладает признаками договора присоединения (статья 428 ГК РФ).
Движимое имущество, которое может сдаваться напрокат, весьма разнообразно: бытовые электроприборы, одежда, музыкальные приборы, легковые автомобили, мебель, спортивный инвентарь и т. п. Сделки аренды (включая и краткосрочные) с любой недвижимостью, даже осуществляемые профессиональными коммерческими организациями по торговым операциям с недвижимостью, ни при каких условиях не могут быть отнесены к договорам проката.
Договор заключается на срок до 1 года. Правила о возобновлении договора к договору проката не применяются. До истечения срока заключенного договора прокат арендатор вправе в любое время отказаться от договора, письменно предупредив об этом арендодателя не менее чем за десять дней.
При заключении договора проката арендатор обязанв присутствии арендодателя проверить исправность и целостность передаваемого в прокат имущества; арендодатель обязан ознакомить арендатора в правилами эксплуатации определенной вещи и выдать ему письменную инструкцию о пользовании имуществом.
Арендная плата устанавливается в виде платежей в твердой сумме, вносимых либо периодические либо единовременно.
Арендатор не вправесдавать в субаренду взятое в прокат имущество, а именно передавать свои права и обязанность по договору другим лицам; предоставлять им имущество в безвозмездное пользование и др.

3.3. Договор аренды транспортных средств

По договору аренды транспортных средств арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование с оказанием услуг по управлению им и по его технической эксплуатации или без оказания такого рода услуг (статьи 632, 642 ГК РФ).
Специфика аренды транспортных средств определяется предметом договора.Под транспортным средством понимается лишь такой объект, владение и пользование которым требуют управления им и обеспечения его надлежащей технической эксплуатации. Причем речь идет о квалифицированном управлении и технической эксплуатации с помощью экипажа, имеющего необходимую профессиональную подготовку.
В ГК РФ предусмотрены две разновидности аренды транспортных средств: аренда транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации (аренда без экипажа) и аренда транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации (аренда с экипажем). Аренда отдельных видов транспортных средств (морских, воздушных судов и т. д.) имеет свои особенности, отраженные в нормах транспортных уставов и кодексов.
Оба вида аренды транспортных средств являются реальными договорами (статьи 632 и 642 ГК РФ) и для их совершения установлена простая письменная форма (статьи 633 и 643 ГК РФ). Договор аренды транспортных средств, в том числе и являющихся недвижимостью (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты), не подлежит государственной регистрации. Согласно статьям 632 и 642 ГК РФ к договорам аренды транспортных средств не применяются правила о возобновлении договора на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на заключение договора на новый срок. В отличие от общих норм об аренде, предусматривающих диспозитивное право арендатора с согласия арендодателя сдавать имущество в субаренду, арендатор транспортного средства по общему правилу вправе сдавать его в субаренду без согласия арендодателя (статьи 638, 647 ГК РФ).
Особенности правового регулирования аренды транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации (аренды транспортного средства без экипажа).
Арендатор обязан:
1) в течение всего срока аренды поддерживать надлежащее состояние транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта (статья 644 ГК РФ);
2) своими силами осуществлять управление арендованным транспортным средством и его коммерческую и техническую эксплуатацию (статья 645 ГК РФ);
3) нести расходы на содержание транспортного средства, его страхование (включая страхование своей ответственности), а также расходы, возникающие в связи с его эксплуатацией, если иное не предусмотрено договором аренды (статья 646 ГК РФ).
Арендатор вправе без согласия арендодателя от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установлены – назначению транспортного средства (п. 2 статьи 647 ГК РФ). В отличие от договора аренды транспортного средства с экипажем арендатор транспортного средства без экипажа вправе самостоятельно решать вопросы не только коммерческой, но и технической эксплуатации транспортного средства.
При аренде транспортного средства без экипажа арендатор выступает по отношению к третьим лицам как владелец источника повышенной опасности. Поэтому он несет ответственность за вред, причиненный третьим лицам транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием, в соответствии со статьей 1079 ГК РФ (статья 648 ГК РФ).
Особенности правового регулирования аренды транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации (аренды транспортного средства с экипажем).Такой договор (в п. 1 статьи 632 ГК РФ именуемый также – фрахтование на время) необходимо отграничивать от договора перевозки, который в статье 787 ГК РФ называется договором фрахтования (чартером). Аренда направлена на передачу имущества во временное владение и пользование, а перевозка – на оказание услуг по перемещению груза или пассажира при помощи транспортного средства. В отличие от договора аренды транспортного средства по договору фрахтования само транспортное средство не передается фрахтователю, ему предоставляется только его вместимость.
Арендодатель обязан:
1) в течение всего срока договора поддерживать надлежащее состояние транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта и предоставление необходимых принадлежностей (статья 634 ГК РФ); однако расходы, связанные с содержанием транспортного средства и его коммерческой эксплуатацией (в частности, оплату топлива и других расходных материалов, оплату сборов), несет арендатор, если иное не предусмотрено договором (статья 636 ГК РФ);
2) предоставлять арендатору услуги по управлению и технической эксплуатации транспортного средства, обеспечивающие его нормальную и безопасную эксплуатацию в соответствии с целями аренды, указанными в договоре (п. 1 статьи 635 ГК РФ). Члены экипажа являются работниками арендодателя. Состав экипажа и его квалификация должны отвечать обязательным правилам и условиям договора, а если такие правила не установлены – требованиям обычной практики эксплуатации транспортного средства определенного вида и условиям договора (п. 2 статьи 635 ГК РФ). Поскольку услуги арендодателя ограничиваются технической эксплуатацией транспортного средства, члены экипажа подчиняются распоряжениям арендодателя, касающимся его технической эксплуатации, и распоряжениям арендатора – в отношении коммерческой эксплуатации;
3) страховать транспортное средство и (или) ответственность за ущерб, который может быть причинен им или в связи с его эксплуатацией, если такое страхование является обязательным в силу закона либо договора (статья 637 ГК РФ).
В случае гибели или повреждения транспортного средства арендатор обязан возместить арендодателю причиненные убытки, если последний докажет, что вред вызван обстоятельствами, за которые арендатор отвечает в соответствии с законом или договором (статья 639 ГК РФ). Субъективное основание ответственности арендатора должно определяться по правилам статьи 401 ГК РФ: ответственность арендатора, осуществляющего предпринимательскую деятельность, наступает независимо от вины.

3.4. Договор аренды зданий и сооружений

По договору аренды зданий и сооруженийарендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (статья 650 ГК РФ).
Специфика зданий (сооружений) проявляется в том, что, во‑первых, здания и сооружения, как и другие виды недвижимости, характеризуются особой ценностью и неповторимостью, что требует их индивидуализации и учета, и, во‑вторых, они неразрывно связаны с землей. Под зданием (сооружением)следует понимать любой искусственно возведенный на земельном участке или под ним объект, который неразрывно связан с земельным участком и перемещение которого без несоразмерного ущерба его назначению невозможно.
Договор аренды зданий и сооружений заключается всегда в письменной форме.Обеими сторонами составляется единый документ и ими же подписывается. Данный договор не может быть заключен путем обмена письмами, телеграммами и т. п. Недопустимо и последующее изменение условий данного вида договора. Несоблюдение письменной формы влечет в последующем недействительность договора. Договор аренды здания и сооружения, заключенный на срок более одного года, должен еще быть зарегистрирован в органах юстиции.
Размер арендной платыобязательно должен быть указан в договоре. При отсутствии такого условия договор считается незаключенным. Передача здания или сооружения, а также их возращение обратно осуществляется на основании письменного документа (передаточного акта, скорее всего), который подписывается сторонами.
По договору аренды здания или сооружения арендатору одновременно передаются права на ту часть земельного участка, которая находится под этой недвижимостью и необходима для использования здания или сооружения. Это переходящее к арендатору права на земельный участок может представлять собой право аренды или иное право. Если земельный участок, на котором находится здание или сооружение, находится не в собственности арендодателя, то здание и сооружение может быть сдано в аренду и без согласия собственника земли под ним.
Передача здания (сооружения) арендодателем и принятие его арендатором должны осуществляться по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами (ч. 1 п. 1 статьи 655 ГК РФ). Передаточный акт или иной документ о передаче требуется на практике в качестве обязательного для регистрации права аренды и, соответственно, договора аренды. Необходимость исполнения обязательства по передаче здания (сооружения) в аренду с обязательным оформлением передаточного акта или иного документа о передаче вытекает также из указания ч. 3 п. 1 статьи 655 ГК РФ. Согласно этой норме уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания (сооружения) на условиях, предусмотренных договором, считается отказом соответственно арендодателя от исполнения обязанности передать имущество, а арендатора – от обязанности принять имущество.
Подписание сторонами передаточного акта или иного документа о передаче наряду с фактической передачей здания (сооружения) является обязательным условием, позволяющим говорить о надлежащем исполнении обязательства по передаче и приему здания (сооружения) в аренду. Вместе с тем в случаях, предусмотренных договором или законом, это обязательство будет считаться надлежаще исполненным только при наступлении дополнительных фактов (ч. 2 п. 1 статьи 655 ГК РФ). Например, стороны могут ввести в договор условие, согласно которому обязательство арендодателя по передаче здания (сооружения) будет считаться исполненным только тогда, когда он:
а) подпишет передаточный акт;
б) фактически передаст здание (сооружение);
в) оплатит расходы по государственной регистрации перехода права аренды и т. п.
При передаче сложных в инженерно‑техническом отношении зданий (сооружений) стороны могут договориться о том, что обязательным условием надлежащего исполнения обязательства по передаче является проведение продавцом за свой счет силами специализированной организации контрольных и проверочных мероприятий на предмет определения качественного состояния здания (сооружения), инженерных коммуникаций, информационных сетей и т. п., обслуживающих данное здание (сооружение).
При прекращении договора арендованное здание или сооружение должно быть возвращено арендодателю в порядке, аналогичном порядку передачи здания или сооружения арендатору. Иными словами, необходимо составление и подписание акта передачи или иного документа о передаче, а возможны и дополнительные действия по проверке качественного состояния зданий и сооружений и т. п. Отказ какой‑либо стороны от подписания акта передачи или иного документа, свидетельствующего о возврате здания или сооружения, будет рассматриваться как отказ от исполнения обязательств по возврату предмета аренды.

3.5. Договор аренды предприятия

По договору аренды предприятия арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги предприятия (статья 656 ГК РФ).
Предприятие является своеобразным предметом договора. Предприятиевключает в себя не только имущество как таковое (здания, оборудование, оборотные средства и т. д.), но также исключительные права, обязательственные права и обязанности. Кроме того, аренда предприятия предполагает наделение арендатора широкими правами по использованию арендованного имущества, вплоть до отчуждения материальных ценностей, входящих в состав имущества арендованного предприятия (статья 660 ГК РФ).
Аренда предприятия имеет общие признаки с арендой зданий (сооружений), поскольку предприятие признается разновидностью недвижимости (статья 132 ГК РФ). Предприятие как имущественный комплекс неразрывно связано с земельным участком, на котором оно расположено. Признание предприятия недвижимостью обусловило возможность применения к его аренде положений об аренде зданий (сооружений) в части, не противоречащей нормам об аренде предприятий (п. 2 статьи 650 ГК РФ).
Предмет договора. ГК РФ предусматривает особенности передачи арендатору основных элементов предприятия как имущественного комплекса (п. 1 статьи 656 ГК РФ), что должно облегчать последующее производственное функционирование арендованного предприятия, а также защищать права его прежних кредиторов. Объекты, входящие в основные фонды предприятия (земельные участки, здания, оборудование и т. д.), должны передаваться в полном объеме, а оборотные средства (топливо, сырье, материалы и т. д.) – в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором аренды.
Арендатору могут быть переданы также обязательственные права пользования землей и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием в порядке, на условиях и в пределах, предусмотренных договором аренды, и с соблюдением нормативных правовых актов. При этом следует учитывать специальное законодательство, регламентирующее возможность передачи в субаренду природных объектов (например, согласно Лесному кодексу не допускается передача в субаренду участков лесного фонда). Арендодатель может уступить арендатору обязательственные права требования в порядке, на условиях и в пределах, определенных договором аренды, и с соблюдением положений главы 24 ГК РФ, регулирующей замену лица в обязательстве.
Арендодатель может перевести на арендатора обязательственные долги предприятия в порядке, на условиях и в пределах, определенных договором аренды, но с соблюдением положений статьи 657 ГК РФ, которая устанавливает специальный порядок перевода долга при аренде предприятия. Так, кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны быть уведомлены о его передаче в аренду (п. 1 статьи 657 ГК РФ). Если кредитор не согласен на перевод долга, он вправе в течение 3 месяцев со дня получения уведомления (а если уведомления не было – в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия в аренду) потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных этим убытков (пп. 2 и 3 статьи 657 ГК РФ), причем ответственность арендодателя и арендатора является солидарной (п. 4 статьи 657 ГК РФ).
Арендодатель передает арендатору права на обозначения, индивидуализирующие предприятие (товарный знак, фирменное наименование и т. д.), и другие исключительные права.
Права арендодателя, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче арендатору, если иное не установлено нормативными правовыми актами. Условие о включении в состав передаваемого предприятия обязательств, исполнение которых арендатором невозможно из‑за отсутствия у него лицензии, является ничтожным и, следовательно, стороной, обязанной по таким обязательствам, остается арендодатель (п. 2 статьи 656 ГК РФ).
Договор аренды предприятия должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Возможность заключения данного договора в иной письменной форме (например, путем обменами письмами) исключается. Несоблюдение установленной формы договора аренды предприятия влечет его недействительность (статья 658 ГК РФ). Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации (п. 2 статьи 658 ГК РФ).
К числу существенных условий данного вида договора относится условие о размере арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор считается незаключенным; при этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 статьи 424 ГК РФ, не применяются. Действие данной нормы, установленной для аренды зданий и сооружений, распространяется на аренду предприятий на основании п. 2 статьи 650 ГК РФ.
Права и обязанности сторон. Учитывая сложность предприятия как имущественного комплекса, законодатель установил специальные правила передачи его арендатору и последующего возврата. Так, передача предприятия арендатору должна осуществляться по передаточному акту. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендодателя и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (статья 659 ГК РФ). Возврат предприятия также должен оформляться с соблюдением указанных правил. При этом подготовка предприятия к возврату, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендатора и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (статья 664 ГК РФ). Кроме того, правовое регулирование передачи предприятия дополняется правилами об аренде зданий и сооружений.
Арендатор должен иметь возможности для эффективной производственно‑хозяйственной деятельности. В связи с этим ему предоставляется право без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в предприятие, сдавать их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору в отношении таких ценностей другому лицу при условии, что это не влечет уменьшения стоимости предприятия и не нарушает других положений договора аренды предприятия. Такой упрощенный порядок не применяется в отношении земли и других природных ресурсов, а также в иных случаях, предусмотренных законом (ч. 1 статья 660 ГК РФ). Кроме того, арендатор вправе без согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущественного комплекса, проводить его реконструкцию, техническое перевооружение, увеличивающее его стоимость, если иное не предусмотрено договором (ч. 2 статья 660 ГК РФ).
На арендатора возложена обязанность в течение всего срока аренды поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии, в том числе осуществлять его текущий и капитальный ремонт, а также оплачивать расходы по страхованию арендованного имущества. Расходы, связанные с эксплуатацией предприятия, несет арендатор, если иное не предусмотрено договором (статья 661 ГК РФ).
Арендатор предприятия имеет право на возмещение стоимости неотделимых улучшений независимо от согласия арендодателя на такие улучшения, если иное не предусмотрено договором. Однако арендодатель может быть освобожден судом от этой обязанности, если докажет, что издержки арендатора на подобные улучшения повышают стоимость имущества несоразмерно улучшению его качества или при осуществлении таких улучшений были нарушены принципы добросовестности и разумности (ч. 2 статьи 662 ГК РФ). Нарушение принципа добросовестности имеет место, когда улучшения производятся для возмещения затрат, а не повышения качества работы предприятия. О нарушении принципа разумности можно говорить, если арендатор при осуществлении улучшений не проявил той заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и обычным условиям оборота.

3.6. Договор финансовой аренды (лизинг)

По договору (финансовой аренды) лизинга арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (статья 665 ГК РФ).
Иногда лицо, не имеющее экономического интереса или возможности приобрести имущество в собственность, испытывает потребность в использовании этого имущества. Однако собственник не желает передавать имущество в аренду, но готов его продать. При этом существует другое лицо, которое приобретает это имущество, чтобы, сдавая его в аренду, получать доходы на вложенный капитал в виде арендной платы. Конструкция договора лизинга позволяет удовлетворить указанные экономические интересы.
Основным признаком лизинга является участие арендатора в приобретении арендодателем предмета аренды. В соответствии с условиями лизинга арендодатель приобретает имущество в собственность у третьего лица специально для передачи его в аренду конкретному арендатору. В лизинговом обязательстве в отличие от обычной аренды к основным действиям сторон добавляются действия арендодателя по приобретению в собственность предмета аренды. В связи с этим необходимо установление специальных правил взаимоотношений между арендатором и продавцом и между арендодателем и арендатором по поводу приобретения в собственность предмета договора. При этом для эффективного регулирования лизинговых правоотношений оказалось недостаточно совокупного применения норм об аренде и купле‑продаже по правилам о смешанном договоре.
Лизинговые отношения в целом представляют собой н сложную структуру договорных связей, состоящую из договоров двух типов: договора купли‑продажи лизингового имущества, заключаемого между продавцом и лизингодателем, и собственно договора лизинга, заключаемого между лизингодателем и лизингополучателем. То обстоятельство, что из договора купли‑продажи у продавца возникают обязанности непосредственно перед лизингополучателем, не свидетельствует о том, что имеется единое обязательство лизинга, возникшее из единой же трехсторонней сделки между продавцом, лизингодателем и лизингополучателем. Специфика лизинговых отношений (тесная взаимосвязь договоров купли‑продажи и аренды) как раз и состоит в том, что договор купли‑продажи лизингового имущества благодаря специальным правилам о договоре финансовой аренды изначально конструируется по модели договора в пользу третьего лица.
Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, в том числе транспортные средства, оборудование, здания, имущественные комплексы. В то же время не допускается передача в лизинг земельных участков и других природных объектов (статья 666 ГК РФ), а также имущества, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (п. 2 статьи 3 Закона о лизинге). Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме (п. 1 статьи 15 Закона о лизинге).
Сторонами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец. Лизингодатель – это физическое или юридическое лицо, которое приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю во временное возмездное владение и пользование. Лизингодателем может быть только лицо, имеющее соответствующую лицензию. Лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое принимает предмет лизинга во временное возмездное владение и пользование в соответствии с договором лизинга. Продавец – это лицо, которое в соответствии с договором купли‑продажи, заключенным с лизингодателем, продает ему имущество, являющееся предметом лизинга.
Права и обязанности сторон. Лизингодатель, приобретая имущество для арендатора, обязан уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (статья 667 ГК РФ). Нарушение данной обязанности не влечет недействительности договора, однако дает право на возмещение соответствующих убытков.
Если иное не предусмотрено договором лизинга, договорное имущество должно быть передано продавцом не лизингодателю, а непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего. В случае, когда договорное имущество не передано в установленный срок, лизингополучатель вправе потребовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель, в частности, если выбор продавца производился им (п. 2 статьи 668 ГК РФ).
В отличие от обычного договора аренды, при котором риск случайной гибели или порчи арендованного имущества несет собственник (арендодатель), при лизинге по общему правилу риск возлагается на арендатора с момента передачи ему предмета договора (статья 669 ГК РФ). Это обусловлено тем, что лизингодатель приобретает имущество в собственность исключительно для сдачи его в аренду конкретному лицу.
Лизингополучатель наделен правом предъявлять продавцу требования, вытекающие из ненадлежащего исполнения продавцом договора купли‑продажи, имеет права и несет обязанности, предусмотренные для покупателя (за исключением обязанности оплатить приобретенное имущество). Арендодатель и арендатор в отношениях с продавцом выступают как солидарные кредиторы (п. 1 статьи 670 ГК РФ). Если выбор продавца производился арендодателем, продавец и арендодатель выступают перед арендатором как солидарные должники по требованиям, вытекающим из договора купли‑продажи. Если выбор продавца производился арендатором, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом обязанностей, вытекающих из договора купли‑продажи (п. 2 статьи 670 ГК РФ).
Лизингополучатель вправе передать договорное имущество в сублизинг. Сублизинг определен в статье 8 Закона о лизинге как вид поднайма, при котором лизингополучатель передает третьим лицам во временное возмездное владение и пользование имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга. Сублизинг представляет собой особый вид субаренды, поэтому общие положения о субаренде применяются к нему в части, не противоречащей специфике этого договора.
Лизингополучатель обязан вносить лизинговые платежи, включающие возмещение затрат лизингодателя по приобретению и передаче договорного имущества, а также его доход. В общую сумму платежей может включаться выкупная цена, если договором предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга. Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором. Если иное не предусмотрено договором, размер платежей может изменяться в согласованные сроки, но не чаще одного раза в 3 месяца (общая норма об аренде устанавливает, что размер арендной платы может пересматриваться не чаще одного раза в год). В Законе о лизинге установлены специальные правила взыскания лизинговых платежей. В случае просрочки их перечисления более 2 раз подряд списание просроченных сумм со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке (п. 1 статьи 13 Закона о лизинге).
Обязанности по капитальному и текущему ремонту предмета лизинга, а также по его техническому обслуживанию возлагаются на лизингополучателя, если иное не предусмотрено договором.
Предмет лизинга может быть передан во временное владение и пользование как с переходом в дальнейшем, так и без перехода права собственности на него к лизингополучателю. Стороны вправе предусмотреть, что право собственности переходит по истечении срока договора или до его истечения. Условия выкупа определяются соглашением сторон. Федеральным законом могут быть установлены случаи запрещения перехода права собственности на предмет лизинга (статья 19 Закона о лизинге). В частности, не допускается выкуп имущества, которое в соответствии с законодательством о приватизации может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Глава 4
Договоры по производству работ

4.1. Договор подряда (общие положения)

В соответствии со ст. 702 ГК РФ договором подряда является договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Законом предусматривается регулирование следующих видов договора подряда:
• бытовой подряд;
• строительный подряд
• подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;
• подрядные работы для государственных нужд.
Предметом подрядаявляется достижение определенного результата работы, то есть конкретного материального результата, который определяется заданием заказчика и полностью ему соответствует. Именно поэтому существенным в задании заказчика становится определение конечного результата работ. Предметом же договора подряда является сам процесс труда, чем данный договор и отличается от других договоров.
Сторонами в договоре подряда являются заказчик и подрядчик. Ими могут быть организации, наделенные правами юридического лица, а также дееспособные граждане.
Подрядными работами имеют право заниматься лишь дееспособные граждане, в том числе и в результате эмансипации (ст. 27 ГК). В случае, если деятельность гражданина носит не разовый, а постоянный характер, он должен иметь патент или лицензию на право осуществления индивидуальной трудовой деятельности.
Осуществление функций подрядчика юридическим лицом зависит от его правоспособности: общей (юридическое лицо может заниматься любой хозяйственной деятельностью, то есть выступать в качестве подрядчика, хотя, например, в области проектных и изыскательских работ необходимо получение лицензии.) или специальной (юридическое лицо может выполнять функции подрядчика в соответствии с теми видами деятельности, которые предусмотрены его уставом).
Согласно п. 1 ст. 706 ГК, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. При данной системе (заказчик, генеральный подрядчик и субподрядчик) договор подряда заключается между заказчиком и генеральным подрядчиком. В свою очередь для обеспечения исполнения обязательств по основному договору подряда генеральный подрядчик вправе заключить договор подряда с субподрядчиком.
Ответственность по договору генерального подряда имеет особенность. Так, генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком А ответственность перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.
Участие нескольких лиц (солидарных должников (кредиторов)) возможно, если предмет обязательства не делим, в случае выполнения работ в связи с осуществлением предпринимательской деятельности и в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Договора подряда является консенсуальным, поскольку для возникновения прав и обязанностей достаточно лишь соглашения между заказчиком и подрядчиком. Взаимность договора заключается в наделении заказчика и подрядчика правами и обязанностями, установленными законом или договором. Возмездность договора для подрядчика означается расходование имущества, а для заказчика – выплата вознаграждений.
Содержание договора подряда образует совокупность условий, определяющих права и обязанности заказчика и подрядчика, закрепленные в договоре.
Условия договора подряда можно разделить на:
а) существенные (условия, составляющие основу договора, так как только при достижении соглашения по всем существенным условиям договор считается заключенным).
Так, в соответствии со ст. 703, 704, 708, 709 ГК особенными являются условия:
• организации работ;
• сроков выполнения работы.
• цены работ;
• предмета договора.
б) обычные условия не влияют на юридическую силу договора, так как могут быть включены в договор, но могут и не включаться в него. К обычным условиям договора подряда следует отнести:
• условие о качестве результата работы (ст. 721–725 ГК);
• порядок оплаты работы (ст. 711 ГК);
• содействие заказчика в выполнении работы;
• конфиденциальность информации по договору подряда (ст. 727 ГК).
Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.
Договор подряда заключается на изготовление или переработку вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата и прав на него заказчику. В данном случае приобретение права собственности для заказчика будет относиться к первоначальному. Несмотря на то, что изготовил ее подрядчик, вещь по закону будет принадлежать заказчику. Возникновения права собственности происходит в момент передачи результата работы, а закрепление его происходит в результате государственной регистрации (в случае с недвижимым имуществом).
В юридической практике возникают споры, связанные с правом собственности, возникающим у подрядчика, на недвижимые объекты. Так, заказчик может стать собственником незавершенного объекта строительства только после расторжения договора строительного подряда и истребования незавершенного результата работ. В случае, если договор подряда не был расторгнут, у подрядчика сохраняется право на продолжение строительства. Право собственности на объект недвижимости, не завершенный строительством, подлежит регистрации только в случае, если он не является предметом действующего договора строительного подряда и при необходимости собственнику совершить с этим объектом сделку.
Что касается права собственности на переработанную вещь, то оно возникает у собственника материала, которым является заказчик.
Исполнение договора подряда связано с риском случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества. В данном случае эти риски несет предоставившая их сторона. Но риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.
Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов. Работа должна быть выполнена по заданию заказчика, т. е. в соответствии с теми требованиями, которые заказчик определил в договоре, техническом задании, прилагаемом к договору, или квитанции в договоре бытового подряда.
В свою очередь подрядчик обязан выполнить работу доброкачественно, т. е. без недостатков, которые делают использование изготовленной вещи непригодным, а также в точном соответствии с заданием заказчика. Предполагается, что подрядчик, в отличие от заказчика, является специалистом в порученном ему деле. Поэтому на подрядчика возлагается особая обязанность своевременно предупредить заказчика о том, что соблюдение указаний последнего грозит годности или прочности выполняемой работы (п. 1 ст. 716 ГК). В случае, если заказчик не изменит указаний о способе выполнения работы в соразмерный срок, подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных прекращением договора (п. 3 ст. 716 ГК).
Наряду с требованиями, содержащимися в договоре, работа, выполняемая подрядчиком, должна соответствовать требованиям ГОСТ, ТУ или иной нормативно‑технической документации, а при отсутствии таковой – обычно предъявляемым требованиям (ст. 721 ГК).
При выполнении подрядчиком работы из своего материала, он несет ответственность за доброкачественность используемого материала, неся перед заказчиком такую же ответственность, как и продавец при продаже товаров ненадлежащего качества (п. 5 ст. 723 ГК). Если же работа выполняется из материала заказчика, то на подрядчика возлагается обязанность экономного, бережного расходования материала заказчика, он несет ответственность за неправильное использование материала, а по выполнении всей работы обязан представить отчет в израсходовании материала и возвратить заказчику остаток материала (п. 1 ст. 713 ГК).
Как специалист, подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика о непригодности или недоброкачественности предоставленного им материала (п. 1 ст. 716 ГК). Законом установлено, что подрядчик обязан проверить доброкачественность предоставляемого заказчиком материала при его приемке. Если подрядчик не заявил при надлежащей приемке о недоброкачественности материала, то право на получение вознаграждения в случае непригодности результата работ к использованию вследствие недостатков материала он не утратит, лишь доказав, что недостатки материала не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке материала (п. 2, 3 ст. 713 ГК).
Подрядчик обязан принять все меры к обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества и несет ответственность за всякое упущение, повлекшее за собой его утрату или повреждение (ст. 714 ГК). Подрядчик несет ответственность за сохранность не только переданного ему заказчиком материала, но и другого имущества заказчика, переданного для его ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик не отвечает за случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только за свои упущения. Нельзя также считать, что подрядчик обязан принимать какие‑либо особые меры предосторожности для охраны имущества заказчика.
Однако договором может быть предусмотрена и специальная обязанность подрядчика соблюдать какие‑либо дополнительные требования заказчика, касающиеся охраны его имущества, например, при работе с драгоценными металлами или с приборами, являющимися объектами повышенной опасности для окружающих.
Основные обязанности заказчика состоят в уплате вознаграждения подрядчику и принятии выполненной работы. При случайной гибели предмета подряда либо невозможности окончания работы, возникшей не по вине сторон, подрядчик не вправе требовать вознаграждения за выполненную им работу. Риск подрядчика распространяется именно на получение вознаграждения, поскольку риск случайной гибели или порчи материала несет сторона, предоставившая материал. Подрядчик, однако, вправе требовать выплаты вознаграждения, если гибель предмета подряда или невозможность окончания работы произошли по обстоятельствам, зависящим от заказчика: вследствие предоставления недоброкачественного материала, выполнения указаний заказчика о способе выполнения работы (при условии исполнения подрядчиком «информационной обязанности»), либо произошли после наступления просрочки в принятии выполненной работы заказчиком.
Заказчик обязан принять работу в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором, при этом санкцией за неисполнение этой обязанности является переход риска случайной гибели результата работы на заказчика с момента, когда передача результата работы должна была состояться (ст. 720 ГК).
При просрочке передачи или приемки результата работы риски, несет сторона, допустившая просрочку.
Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.
В случае получения подрядчиком в ходе работ экономии без ухудшения качества работ заказчик обязан оплатить результат работ по установленной в договоре цене. Договором может быть предусмотрено распределение полученной экономии между подрядчиком и заказчиком.
Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.
При принятии выполненной работы заказчик обязан осмотреть ее и при обнаружении явных отступлений от условий договора, ухудшивших работу, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. О недостатках, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работы, заказчик обязан заявить подрядчику немедленно по их обнаружении. При невыполнении этого правила заказчик теряет право в дальнейшем ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (пп. 2, 3 ст. 720 ГК). Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть обнаружены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), обязан известить подрядчика об этом в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 720 ГК).
Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений 3 года.
Кроме того, заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от договора, выплатив подрядчику часть цены пропорционально выполненной работе и возместив ему убытки, вызванные расторжением договора, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и ценой, выплаченной за выполненную ее часть (ст. 717 ГК).

4.2. Договор строительного подряда

Разновидностью договора подряда является договор строительного подряда. В соответствии со ст. 740 ГК это договор, по которому подрядчик обязуется в установленный срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и заплатить обусловленную цену.
Договор строительного подряда может быть заключен:
• на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта;
• на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных со строящимся объектом работ;
• на капитальный ремонт зданий и сооружений.
Договор строительного подряда имеет некоторые особенности, отличающие его от других видов договоров.
1. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости;
2. Специальная правоспособность подрядчика (способность своими действиями создавать права и нести обязанности в тех сферах деятельности, на которые у подрядчика имеется специальное разрешение – лицензия, выданная уполномоченным государственным органом);
3. Дополнительные обязанности заказчика по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работы.
4. Возможность установления дополнительных обязанностей подрядчика, тесно связанных с предметом подряда, но выполнение которых происходит после сдачи результата работы заказчику.
5. Для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализацией договора строительного подряда, используется большое количество ведомственных нормативных актов, включая строительные нормы и правила. Следует отметить все более широкое применение в отечественной практике строительства рекомендаций типовых договоров, разработанных Международной федерацией инженеров‑консультантов (ФИДИК). Наиболее известен типовой договор «Условия международного договора на работы в гражданском строительстве». В 1999 г. в дополнение к имеющимся ФИДИК опубликовала четыре новые формы типовых договоров, представляющих большой интерес для юристов, специализирующихся в данной сфере деятельности.
6. Наличие посредника – специализированной инженерной организации (инженера), осуществляющей надзор за ходом выполнения работ и приемкой выполненных подрядчиком работ.
Предметом договора строительного подряда является результат деятельности подрядчика, который имеет конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства (построенный, реконструированный, капитально отремонтированный). В некоторых случаях подрядчик обязан не только сдать заказчику объект строительства, но и обеспечить его эксплуатацию.
Цена в договоре строительного подряда подлежит обязательному согласованию. Цена договора обычно определяется путём составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций и т. п. Вместе с технической документацией, определяющей объём, содержания работ и другие, предъявляемые к ним требования, смета образует проектно‑сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно‑сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением некоторых случаев, указанных в законе.
Чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.
В случае, если договор строительного подряда признается недействительной сделкой, это не является основанием для отказа от оплаты работ.
В связи с этим, суд рассмотрел дело. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных при строительстве цеха обжига керамических изделий, что подтверждено актом приемки работ. Заказчик заявил встречное требование о признании договора ничтожной сделкой. Суд первой инстанции удовлетворил встречный иск, согласившись с доводами заказчика о ничтожности договора в силу ст. 168 ГК. При признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость.
Возврат выполненных работ и использованных при их исполнении материалов невозможен. Однако подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться. При таких обстоятельствах заявленное исковое требование подлежит удовлетворению, а понесенные подрядчиком затраты – компенсации.
Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда, т. к. отношения сторон носят длящийся характер. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся частями договора.
Договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ. Так, например, подрядчик не может взыскать с заказчика установленные договором строительного подряда пени за просрочку передачи технической документации для производства работ, поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, и договор считается незаключенным.
Форма договора строительного подряда письменная в большинстве случаев, причём договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами.
В связи с этим общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с администрации города стоимости работ по реконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком.
Как видно из материалов дела, администрацией города было издано распоряжение о проведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания в аренду обществу для размещения в нем банка.
Производителем работ указано общество при условии заключения договора строительного подряда, проект которого общество должно было представить в месячный срок. Возражая против иска, администрация сослалась на то, что проект договора не был представлен истцом в течение года. Администрация отменила названное распоряжение и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина и передаче его другому подрядчику – будущему владельцу.
Арбитражный суд в удовлетворении искового требования отказал по следующим основаниям. В соответствии со статьей 740 ГК основанием для возникновения правоотношения по строительному подряду является договор, который в данном случае не заключался. Поэтому истец не вправе был начинать реконструкцию здания только на основании административного акта.
Поскольку новое назначение здания исключало возможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованно отказалась принять и оплатить их. Таким образом, работы, выполненные без договора, а, например, на основании административного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате.
Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его деятельности является предпринимательская деятельность.
Сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Заказчиками могут быть любые физические и юридические лица. Но в большинстве случаев выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда и наличия особого разрешения на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются третьей стороне – инженеру (ст. 749 ГК).
Инженер обязан осуществлять контроль, надзор за строительством и принимать решения от имени заказчика. Ответственность за действия инженера несет заказчик в пределах предоставленных инженеру полномочий.
В качестве подрядчиков могут выступать различные строительные и строительно‑монтажные организации независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность.
Работы по договору строительного подряда осуществляются подрядчиком на основании технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, а также сметы, которая определяет цену работ. Оба эти документа подлежат обязательному согласованию сторонами. В ходе работы у сторон может возникнуть необходимость в пересмотре этих документов.
В арбитражный суд обратился жилищно‑строительный кооператив с иском к акционерному обществу открытого типа о расторжении договора подряда на строительство жилого дома вследствие существенного нарушения ответчиком его условий, выразившегося в превышении сметной стоимости жилого дома и несоблюдении срока исполнения обязательств.
Ответчик возразил против исковых требований, мотивируя свои доводы возникшими у него трудностями с поставкой строительных материалов и удорожанием строительства вследствие инфляции.
Согласно пункту 1 статьи 743 ГК подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии со сметой, определяющей цену работы. Если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 процентов, подрядчик вправе требовать ее пересмотра (п. 3 ст. 744 ГК).
Так, в случае превышение сметной стоимости строительства, а также нарушение подрядчиком сроков окончания строительных работ может служить основанием для расторжения договора.
В юридической практике возникали вопросы, связанные с некоторыми основаниями признания договора не заключенным. Иногда одна из сторон ссылаясь на отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации, просила признать суд данный факт основанием для признания договора незаключенным. Договор считается незаключенным, если в нем не определен предмет договора. В случае, если в договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является, например, постройка объекта и указана договорная цена этих работ, а до заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом объекта, возводимого подрядчиком, следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора. И если у сторон по этому поводу разногласий не возникло, совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации.
Далее, говоря о договоре строительного подряда, следует отметить, что обеспечение строительства материалами и оборудованием возлагается по общему правилу на подрядчика (п. 1 ст. 745 ГК). По согласованию сторон может быть предусмотрено, что обеспечение в целом или определенной части осуществляет заказчик. Ответственность за качество поставляемого материала лежит на той стороне, которая предоставляла материал и оборудование. Эта сторона освобождается от ответственности, если докажет, что невозможность использования предоставленных материалов без ухудшения качества возникла по вине другой стороны. В случае гибели или повреждения объекта строительства до его передачи заказчику подрядчик, при условии, что он исполнил свои обязанности по предупреждению заказчика вправе требовать оплату работ в полном объеме, предусмотренном сметой и отказаться от договора строительного подряда (п. 3 ст. 745 ГК).
Заказчик имеет право осуществлять повседневный контроль и технический надзор за соответствием объема и качества работ, выполненных подрядчиком, смете и технической документации, за качеством и правильностью использования подрядчиком материалов. Для заказчика имеет значение не деятельность подрядчика, а ее результат. Поэтому п. 1 ст. 748 ГК не допускает вмешательства заказчика в оперативно‑хозяйственную деятельность подрядчика. При обнаружении отступлений от условий договора, способных привести к ухудшению качества, а также иных недостатков работ заказчик обязан немедленно известить подрядчика. Заказчик, не исполнивший этой обязанности, лишается права ссылаться на обнаружение недостатков. Указания заказчика, не представляющие вмешательства в оперативно‑хозяйственную деятельность подрядчика, должны исполняться при условии, что они не противоречат условиям договора строительного подряда.
Предполагается, что подрядчик осуществляет работы по строительству на надлежащем уровне качества. Поэтому подрядчик, выполнивший работы ненадлежащим образом, не может ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль над их выполнением. Исключение составляют случаи, когда данная обязанность возложена на заказчика законом (п. 4 ст. 748 ГК).
Договор строительного подряда предполагает активное взаимодействие участвующих в нем сторон. Например, ст. 747 ГК особо упоминает о возможности возложения на заказчика ряда дополнительных обязанностей, способствующих выполнению подрядчиком его собственных обязательств (передача подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружении, обеспечение транспортировки грузов в его адрес, временная подводка сетей энергоснабжения, водо‑, паропровода и т. п.). Поэтому, подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.
Статьей 751 ГК на подрядчика возложена обязанность соблюдать требования закона по охране окружающей среды и по обеспечению безопасности строительных работ. Ответственность перед лицами, которым в результате строительных работ был нанесен вред, наступает в соответствии со ст. 1095 ГК независимо от вины лица, выполнявшего работу.
Приемка выполненных работ осуществляется в порядке, установленном законом и договором строительного подряда. По завершении работ по строительству в целом или по этапам подрядчик обязан сдать, а заказчик принять выполненные работы немедленно после получения сообщения от подрядчика о готовности к сдаче.
Просрочка заказчика с приемкой объекта, во‑первых, переносит на него риск случайной гибели результата работ (п. 2 ст. 705 ГК) и, во‑вторых, дает подрядчику право требовать возмещения понесенных убытков.
Сдача по частям может производиться только с согласия заказчика.
Приемка осуществляется заказчиком за свой счет, в приемке должны принимать участие государственные органы и органы местного самоуправления. Приемка работ должна сопровождаться освидетельствованием их в натуре, установлением их соответствия договору, технической документации.
И сдача, и приемка объекта строительства оформляется специальным актом, который подписывается обеими сторонами (п. 4 ст. 753 ГК), а также представителями уполномоченных государственных органов. П. 6 ст. 753 ГК предоставляет заказчику право отказаться от приемки результатов работ при обнаружении недостатков, исключающих возможность использования объекта подряда для указанных в договоре целей. Отказ стороны от подписания акта сдачи‑приемки не исключает оформления сдачи объекта. Об этом в акте делается особая пометка и акт подписывается другой стороной. Такой односторонний акт сдачи или приемки результата работы имеет юридическую силу до тех пор и постольку, пока и поскольку по иску другой стороны он не признан судом недействительным. Решение суда зависит от того, признает ли суд мотивы отказа от подписания акта обоснованными или нет.
В случае, если приемке результатов работ должны предшествовать предварительные испытания, приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.
Согласно пункту 5 статьи 753 ГК в случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполненных по договору, приемке работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.
Если первоначально предварительные испытания дали отрицательный результат, необходимо провести испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имеет право отказаться от подписания акта приемки работ.
В случае обнаружения недостатков заказчик вправе устранить их своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов. Но если в договоре сторон такого условия нет, требования заказчика можно признать неправомерными.
Подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон (п.1 ст. 755 ГК).
Подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта, неправильной его эксплуатации, разработанной самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами (п.2 ст. 755 ГК).
Течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик (п.3 ст. 755 ГК).
При предъявлении требований, связанных с ненадлежащим качеством результата работ, применяются правила, предусмотренные пунктами 1–5 ст. 724 ГК. При этом предельный срок обнаружения недостатков, в соответствии с пунктами 2 и 4 ст. 724 ГК, составляет пять лет. Также в случае подписания акта приемки работ заказчиком, последний не лишается права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

4.3. Договор бытового подряда

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.
Так, субъектами правоотношений по договору бытового подряда являются, с одной стороны, подрядчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, с другой – заказчик‑гражданин, на удовлетворение бытовых потребностей которого направлена деятельность подрядчика.
Договор бытового подряда имеет ряд отличительных особенностей, таких как:
1) предмет договора (выполнение подрядных работ, предназначенных удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика), имеющий строго целевое содержание;
2) договор бытового подряда – публичный договор, и к нему применяются правила договоров данного вида. Договор регулирует гражданским законодательством, а так же законами о защите прав потребителей. Организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе или иных нормативных актах;
3) договор бытового подряда может быть расторгнут по инициативе заказчика при выполнении предусмотренных ст. 731 ГК условий в любое время;
4) при определении цены работы в договоре бытового подряда ограничивается принцип свободы договора в части законодательного ограничения верхнего предела цены;
5) заказчик становится собственником материала, предоставленного ему подрядчиком при заключении договора независимо от сроков оплаты этого материала.
Несмотря на то, что договор бытового подряда является публичным договором, возникает немало вопросов, связанных с их заключением.
Так, Б. Обратилась в суд с просьбой признать противоречащим закону абзац 8 пункта 8 Правил, поскольку данное правило отдает предпочтение групповым заявкам организаций на приобретение проездных документов по сравнению с индивидуальными заявками граждан‑потребителей. Это проявляется в том, что групповая заявка на оформление проездных документов (билетов) может быть сделана за 60 суток до отправления поезда, а гражданин может приобрести билет не ранее, чем за 45 суток до отправления поезда. Оспариваемое положение Правил нарушает права индивидуальных потребителей на заключение договора перевозки, так как в продажу поступают только те билеты, которые остались после приема групповых заявок.
Согласно пункту 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор на продажу проездных билетов – это публичный договор. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Правила указывают сроки продажи проездных документов (билетов) на поезда дальнего и местного следования в кассах, оборудованных терминалами системы «Экспресс», тогда как сроки продажи проездных документов (билетов) на проезд в поездах дальнего и местного следования могут быть изменены только МПС России.
Анализ вышеприведенных предписаний Правил в совокупности с содержанием пункта 29 Правил приводит суд к выводу о том, что в нарушение пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в оспариваемом нормативном правовом акте содержится положение, позволяющее железным дорогам отдавать предпочтение юридическим лицам при продаже проездных документов (билетов) для перевозок организованных групп пассажиров по сравнению с иными потребителями.
Как уже отмечалось, коммерческая организация может оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора лишь в случаях, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 18‑ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» не содержит положений о том, что организации при подаче заявок на перевозку групп пассажиров имеют преимущества по сравнению с иными потребителями. Не содержится таких положений и в иных правовых актах.
Так, положение нормативного акта, предполагающее разные права для юридических лиц и иных потребителей при покупке железнодорожных проездных билетов, признано недействующим как противоречащее гражданскому законодательству.
Далее говоря о бытовом подряде, следует сказать, что заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором, а также вправе не соглашаться на навязываемые подрядчиком услуги, не относящиеся к тем, за которыми заказчик обратился. В противном случае заказчик может потребовать возврата суммы, оплаченной за предоставление без его согласия дополнительных услуг.
Кроме того, заказчик может отказаться от исполнения договора бытового подряда в любое время, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально выполненной работы до уведомления об отказе от исполнения договора. Подрядчик не может установить правила, запрещающие заказчику отказаться от начатой работы.
В соответствии со ст. 732 ГК подрядчик обязан до заключения договора бытового подряда предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты. И при необходимости указать лицо, которое будет выполнять предполагаемую работу.
Заказчик имеет право расторгнуть договор, если результат работ не соответствует заявленным им требованиям, а подрядчик несет ответственность за недостатки, возникшие в результате неверной информации.
Информация, предоставляемая заказчику, в обязательном порядке должна содержать обозначения стандартов, сведения об основных потребительских свойствах предполагаемого результата работ, цену и условия производства работ, а также сведения о наименовании организации, месте ее нахождения и режиме работы, о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. В случае, если деятельность, осуществляемая подрядчиком, подлежит лицензированию, заказчику должна быть предоставлена информация о номере лицензии, сроке ее действия, а также информация об органе, выдавшем лицензию.
Информация должна находиться в удобном для обозрения месте.
Информация доводится до потребителя на русском языке и дополнительно, по усмотрению исполнителя, на государственных языках субъектов Российской Федерации, родных языках народов Российской Федерации.
Исполнитель обязан иметь книгу отзывов и предложений, которая предоставляется потребителю по его требованию.
В судебной практике возникает немало вопросов, связанных с некорректность, неточностью информации, предоставляемой подрядчиком заказчику. Так,
А. обратилась в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) «ИСлайн» компании «Рок Уолдуайд Лимитед» о расторжении заключенного между ней и указанной компанией договора от 17 февраля 2000 г., по которому ей должны были оказать услуги, связанные с предоставлением для проживания апартаментов в нескольких гостиничных клубах, расположенных в Италии в течение одной недели в одном календарном году, о взыскании уплаченных ею по этому договору суммы банку, а также о компенсации морального вреда.
В обоснование своих требований истица указала, что договор заключила через ООО «ИСлайн» под воздействием рекламного прессинга, однако в последующем выяснилось, что она не может воспользоваться предлагаемыми по этому договору туристскими услугами.
Судом установлено, что при заключении с А. договора на оказание упомянутых услуг были нарушены ее права на своевременное получение необходимой и достоверной информации об услугах, обеспечивающей возможность их правильного выбора. Это и явилось причиной обращения истицы с заявлением о расторжении договора и возврате уплаченных денежных средств.
В силу п. 1 ст. 12 Закона «О защите прав потребителей», если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок расторгнуть его и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.
Лицензия на осуществление международного туризма, предоставляющая право на деятельность, связанную с оказанием услуг туроператора и турагента в этой области туризма, была выдана ООО «ИСлайн», производившему реализацию указанного туристского продукта на основании агентского соглашения с иностранной компанией «Рок Уолдуайд Лимитед».
Эта иностранная компания не занимается предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации, находится за ее пределами, правом на осуществление лицензируемого вида деятельности, в рамках которой истице был реализован туристский продукт, не обладает, вследствие чего не могла осуществлять реализацию туристского продукта в Российской Федерации.
Все действия, связанные с поиском клиента, рекламой предлагаемого туристского продукта, оформлением сделки и ее оплатой, как установлено судом, были произведены на территории Российской Федерации ООО «ИСлайн», вступившим в непосредственные отношения с потребителем. Характер взаимоотношений между данной организацией и иностранной компанией в рассматриваемом случае правового значения не имеет.
Согласно ч. 4 ст. 9 Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» при продвижении туристского продукта туроператор и турагент несут ответственность за достоверность информации о туристском продукте в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Так, туроператор и турагент несут ответственность за достоверность информации об услугах, входящих в состав реализуемого ими туристского продукта.
Договор бытового подряда может быть выполнен из материала подрядчика. Материал оплачивается заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре, с окончательным расчетом при получении заказчиком выполненной подрядчиком работы. В случае досрочного расторжения договора по соглашению сторон либо при одностороннем прекращении договора заказчиком подрядчик обязан передать заказчику по требованию последнего оплаченный им материал.
В соответствии с договором материал может быть предоставлен подрядчиком в кредит или в рассрочку. Если по условиям договора заказчик оплачивает материал в рассрочку, подрядчик может воспользоваться правом удержания материала до полной оплаты его заказчиком.
Таким образом, при возможности выполнения работы как из материала подрядчика, так и из материала заказчика решающее слово принадлежит заказчику.
Если работа по договору бытового подряда выполняется из материала заказчика, в выдаваемом подрядчиком заказчику документе при заключении договора, должны быть указаны точное наименование, описание и цена материала, определяемая по соглашению сторон. Оценка материала может быть впоследствии оспорена заказчиком в суде.
При выполнении работы из материала заказчика подрядчик принимает материал, находящийся в собственности заказчика, для последующей переработки в процессе выполнения работ по заданию заказчика, в результате чего исходный материал прекращает свое существование. При заключении договора данные о количестве и качестве, а также о цене передаваемого материала должны быть зафиксированы в квитанции или любом другом документе, выдаваемом заказчику.
Подрядчик отвечает перед заказчиком за сохранность материала и правильное его использование. К обязанностям подрядчика относится предупреждение заказчика о непригодности либо недоброкачественности переданного заказчиком материала, а также представление отчета об израсходовании материала и возвращении его остатка. Подрядчик освобождается от ответственности за полную или частичную утрату или повреждение материала, принятого от заказчика, если заказчик предупрежден подрядчиком об особых свойствах материала, которые могут повлечь за собой его полную или частичную утрату или повреждение. Незнание подрядчиком особых свойств материала не освобождает его от ответственности.
Договор об оказании услуги (выполнении работы) оформляется в письменной форме (квитанция, иной документ) и должен содержать следующие сведения:
1) фирменное наименование (наименование) и местонахождение (юридический адрес) организации – исполнителя (для индивидуального предпринимателя – фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации);
2) вид услуги (работы);
3) цена услуги (работы);
4) точное наименование, описание и цена материалов (вещи), если услуга (работа) выполняется из материалов исполнителя или из материалов (с вещью) потребителя;
5) отметка об оплате потребителем полной цены услуги (работы) либо о внесенном авансе при оформлении договора, если такая оплата была произведена;
6) даты приема и исполнения заказа;
7) гарантийные сроки на результаты работы, если они установлены федеральными законами, иными правовыми актами Российской Федерации или договором либо предусмотрены обычаем делового оборота;
8) другие необходимые данные, связанные со спецификой оказываемых услуг (выполняемых работ);
9) должность лица, принявшего заказ, и его подпись, а также подпись потребителя, сдавшего заказ.
Один экземпляр договора выдается исполнителем потребителю.
Договор об оказании услуги (выполнении работы), исполняемой в присутствии потребителя, может оформляться также путем выдачи кассового чека, билета и т. п.
Исполнитель обязан оказать услугу (выполнить работу) в сроки, предусмотренные договором. В договоре делается отметка о фактической дате оказания услуги (выполнения работы).
При оказании услуг (выполнении работ) на дому у потребителя или в ином месте, указанном потребителем, исполнитель обеспечивает явку своего работника в согласованное с потребителем время, а потребитель обязан создать необходимые условия для оказания услуги (выполнения работы).
Работа оплачивается заказчиком после ее окончательной сдачи подрядчиком. По согласованию сторон работа может быть оплачена при заключении договора полностью или путем выдачи аванса.
При наличии оснований, подрядчик обязан сообщить заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования результата работы. Если для безопасного использования результата произведенных работ, его хранения, транспортировки и утилизации необходимо соблюдать специальные правила, подрядчик обязан указать эти правила в сопроводительной документации на изготовленное изделие, на этикетке, маркировкой либо иным способом, доступным для восприятия заказчиком или иными лицами. Работы, на которые законами или стандартами установлены требования, обеспечивающие безопасность для жизни и здоровья заказчика либо иного потребителя, окружающей среды, а также предотвращающие причинение вреда имуществу заказчика или других лиц, подлежат обязательной сертификации в установленном порядке.
Статья 737 ГК регламентирует последствия обнаружения недостатков в выполненной работе. В комментариях к закону под недостатком результата работы понимается несоответствие результата работы или обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора, или целям, для которых результат работы такого рода обычно используется, или целям, о которых подрядчик (исполнитель) был поставлен в известность заказчиком (потребителем) при заключении договора.
Под существенным недостатком результата работы понимается неустранимый недостаток или недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных затрат времени, или выявляется неоднократно, или появляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки.
Так, бремя доказывания того, что существенные недостатки возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента, ложится на заказчика, что гарантирует подрядчику защиту от необоснованных претензий первого. Достигнутый таким образом паритет интересов сторон подрядного договора закреплен в виде императивных норм, не подлежащих изменению соглашением сторон.
В случае неявки заказчика за получением результата выполненной работы у подрядчика возникают проблемы, связанные с его хранением. Это влечет определенные расходы со стороны подрядчика. Именно поэтому подрядчик имеет право продать результат выполненной работы по истечении двух месяцев, а в отдельных случаях взыскать с заказчика убытки, причиненные хранением его хранением.
В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения работы заказчик пользуется правами, предусмотренными ст. 503–505 ГК РФ, предусмотренных для покупателей по договору купли‑продажи. Так, в случае выполнения работ ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены подрядчиком, заказчик вправе по своему выбору потребовать:
1) замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества;
2) соразмерного уменьшения покупной цены;
3) незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;
4) возмещения расходов на устранение недостатков товара.
Кроме того, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора бытового подряда и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.
При замене недоброкачественного товара на соответствующий договору бытового подряда товар надлежащего качества подрядчик не вправе требовать возмещения разницы между ценой товара, установленной договором, и ценой товара, существующей в момент замены товара или вынесения судом решения о замене товара.
При замене недоброкачественного товара на аналогичный, но иной по размеру, фасону, сорту или другим признакам товар надлежащего качества подлежит возмещению разница между ценой заменяемого товара в момент замены и ценой товара, передаваемого взамен товара ненадлежащего качества.
При возврате продавцу товара ненадлежащего качества покупатель вправе потребовать возмещения разницы между ценой товара, установленной договором розничной купли‑продажи, и ценой соответствующего товара на момент добровольного удовлетворения его требования, а если требование добровольно не удовлетворено, на момент вынесения судом решения.
В соответствии со ст. 505 ГК неисполнение подрядчиком обязательства по договору бытового подряда возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают подрядчика от исполнения обязательства в натуре.

4.4. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

Изыскательские работы – это составная, причем начальная стадия проектирования. Данные работы проводятся с целью технико‑экономического обоснования выбора района и конкретного места строительства, комплексного изучения природных условий района, возможностей использования местных строительных материалов, источников водоснабжения, транспортного сообщения, прокладки коммуникаций и т. д., т. е. задачей изыскательских работ является подготовка всех данных, которые необходимы для разработки технико‑экономического обоснования строительства и последующего составления технической документации.
В соответствии со ст. 758 ГК по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. В договоре на проектирование подрядчиком выступает проектная организация, имеющая лицензию на осуществление соответствующей проектно‑сметной деятельности.
Проект, смета и другие инженерные изыскания – это прежде всего предпосылка строительства, определенный норматив, содержащий требования технического, технологического и экономического характера и позволяющий дать качественную характеристику строительного объекта. Нормативно‑техническая документация в строительстве является товарной продукцией и предметом подрядных договоров.
Предметом договора также можно назвать выполнение проектировщиком (изыскателем) проектных и (или) изыскательских работ, которые должны завершаться составлением технической документации или представлением заказчику данных о проведенных изысканиях.
Градостроительство, реконструкция, капитальный ремонт зданий, строений и сооружений, их частей осуществляется на основе проектной документации – графических и текстовых материалов, определяющих объемно‑планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта указанных объектов, а также благоустройства их земельных участков.
Проектно‑сметная документация входит в состав инвестиционного проекта, содержащего обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления капитальных вложений. Все инвестиционные проекты до их утверждения подлежат экспертизе в соответствии с законодательством РФ.
Указанный договор, как и договор строительного подряда, непосредственно связан со сферой капитального строительства. Проведение изыскательских работ и разработка технической документации предваряют начало строительства любого объекта и являются его обязательными предпосылками.
По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.
Но по общему правилу задание и исходные материалы готовит заказчик. В то же время эту документацию по поручению заказчика может подготовить подрядчик. В этом случае заказчик должен утвердить задание на проектирование, и с момента утверждения оно становится обязательным для сторон.
Состав задания устанавливается с учетом отраслевой специфики и вида строительства. Номенклатура, порядок и сроки представления исходных данных оговариваются в договоре.
Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия заказчика.
По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан:
1) выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором;
2) согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком – с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления;
3) передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.
По данному договору подрядчик несет большую ответственность, которая не ограничивается только должным составлением технической документации и выполнением изыскательских работ. Подрядчик отвечает за недостатки технической документации и выполненных работ в случае, когда они были обнаружены в ходе строительства, эксплуатации объекта, созданного на основе такой документации (ст. 761 ГК). В случае обнаружения недостатков он обязуется переделать документацию и провести необходимые дополнительные изыскательские работы безвозмездно. На подрядчика также возлагается обязанность возместить заказчику убытки, если законом или договором подряда не предусмотрено иное (п. 2 ст. 761 ГК).
На заказчика возложена обязанность участвовать в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления. В случае, если исходные данные были изменены не по вине подрядчика, заказчик обязан возместить вызванные этим дополнительные расходы. Заказчик обязан привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному заказчику третьими лицами, о недостатках документации или изыскательских работ.
В случаях, когда в договоре не обусловлены специальные требования о составе выдаваемой заказчику проектной документации, в ее состав не включаются:
• расчеты строительных конструкций;
• технологических процессов и оборудования;
• расчеты объемов строительно‑монтажных работ;
• потребности в материалах, трудовых и энергетических ресурсах.
Государственные, отраслевые и республиканские стандарты, а также чертежи типовых конструкций, изделий и узлов, на которые имеются ссылки в рабочих чертежах, не входят в состав рабочей документации и могут передаваться проектировщиком заказчику, если это оговорено в договоре.
В состав и содержание проекта входят:
• архитектурно‑строительные решения, включающие сведения об инженерно‑геологических и гидрогеологических условиях;
• обоснование решений и их соответствие архитектурному замыслу и функциональному назначению с учетом градостроительных требований.
Подрядчик не вправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика.
Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ гарантирует заказчику отсутствие у третьих лиц права воспрепятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком технической документации.
Оплата проектных и изыскательских работ может осуществляться после завершения всех работ либо частями после завершения отдельных ее этапов. Заказчик также обязан использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только в целях, определенных договором.
Акционерное общество "Проектно‑изыскательский институт «Волгоградагропроект» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском о взыскании с Православного прихода Церкви Святителя Николая и закрытого акционерного общества «Нижневолжская инвестиционная проектно‑строительная корпорация» (далее – ЗАО «НИПСК») основного долга и пеней за просрочку платежа.
В соответствии со статьей 758 ГК по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.
Православный приход Церкви Святителя Николая утверждает, что разработанный проект не соответствует церковным канонам, объект построен с нарушением строительных норм, в связи с чем колокольня и иконостас требуют полной переделки, и им как заказчиком работы не принимались, поэтому они не подлежат оплате.
Суд удовлетворил исковые требования на основании акта приемки проектной продукции от 07.04.97 N 95, который подписан со стороны подрядчика АО "ПИИ «Волгоградагропроект», а со стороны заказчика ЗАО «НИПСК».
Из материалов дела следует, что по договору от 27.02.96 Православный приход Церкви Святителя Николая поручил закрытому акционерному обществу «Восход» выполнять функции заказчика по строительству названного объекта.
В соответствии со ст. 971, 975 ГК по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, на совершение которых необходимо иметь доверенность.
Суд не проверил наличие такой доверенности.
Кроме того, суд принял в качестве доказательства выполненных работ акт за подписью ЗАО «НИПСК» при отсутствии каких‑либо документов, свидетельствующих о том, что оно является правопреемником ЗАО «Восход».
В связи с этим не подтверждается вывод суда о надлежащем выполнении работ подрядчиком и возникновение у заказчика денежного обязательства.
Суд сделал вывод о возникновении у ответчика обязанности по оплате работ, выполненных по договору подряда, однако данный вывод сделан на основании недостаточно исследованных обстоятельств
В ГК говорится, что и подрядчик, и заказчик могут использовать полученные в результате работ данные для себя, но не имеют права передавать документацию третьим лицам и разглашать ее содержание без согласия контрагента.
Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ.
При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное.
Так, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором:
• уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ;
• использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика;
• оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре;
• участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления;
• возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика;
• привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками составленной технической документации или выполненных изыскательских работ.

4.5.Договор на выполнение подрядных работ для государственных нужд

Рассматриваемый в данной главе договор на выполнение подрядных работ для государственных нужд также является разновидностью договора подряда. К подрядным работам для государственных нужд можно отнести:
• строительные;
• проектные;
• изыскательские работы на основе государственного контракта, предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и финансируемые за счет средств соответствующего бюджета и внебюджетных источников.
По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК).
Предметом государственного контракта являются результаты строительных, проектных, изыскательских и иных связанных со строительством и ремонтом работ. При заключении контракта в нем конкретно определяются объем и виды предстоящих работ при необходимости с их разбивкой по годам и иным периодам.
Сторонами государственного контракта являются государственный заказчик и подрядчик. Заказчиком может выступать государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная правом распоряжаться такими ресурсами. При передаче функций государственного заказчика хозяйствующим субъектам в договорах с ними предусматриваются обязательства по выполнению переданных им функций, эффективному использованию выделенных средств, а также ответственность сторон за нарушение обязательств.
Государственные заказчики обеспечиваются финансовыми ресурсами в объеме, установленном соответствующими бюджетами. Подрядчиком по государственному контракту может быть любое юридическое или физическое лицо, обладающее статусом предпринимателя и имеющее необходимую лицензию на выполнение соответствующего вида работ. К выполнению государственных контрактов наравне с российскими предпринимателями привлекаются иностранные организации. Выбор конкретного подрядчика производится на конкурсной основе путем подрядных торгов.
Основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии с положениями ст. 527, 528 ГК, ст.765 ГК. Так, государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.
Государственный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон (п.1 ст. 766 ГК).
Цена выступает в качестве существенного условия государственного контракта, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 766 ГК в нем должны быть конкретно оговорены стоимость предстоящей работы, а также размер и порядок финансирования и оплаты работ. Стоимость работ по контракту определяется на основе проведенного конкурса (подрядных торгов) в пределах исходных условий.
В ходе работ их стоимость по договоренности сторон может быть уточнена в связи с действием объективных обстоятельств. Выделение дополнительных финансовых средств на увеличение стоимости работ производится государственным заказчиком по согласованию с органом, выделившим эти средства.
Государственный заказчик обычно выделяет подрядчику в установленном порядке аванс, обеспечивает своевременное и непрерывное финансирование работ. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также условия промежуточных расчетов за выполненные работы в пределах 95 % их стоимости устанавливаются при заключении контракта. Окончательный расчет производится в 6‑месячный срок после принятия объекта в эксплуатацию в целом или его очереди (отдельных зданий и сооружений), если иной срок расчетов не предусмотрен в контракте.
При уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ (п.1 ст. 767 ГК).
В связи с проблемой недостаточного финансирования подрядных работ возникают споры, рассматриваемые в судебном порядке. Так, между Заволжским районным судом города Твери (заказчиком) и ИЧП «Спинор» (подрядчиком) заключен договор от 28.12.95 на выполнение работ по реконструкции здания суда. Факт выполнения работ подтверждается актами приемки, подписанными обеими сторонами, их стоимость ответчиком не оспаривается. Письмом от 27.02.1997 г. № 552 Управление юстиции Тверской области гарантировало истцу оплату выполненных работ, однако оплата не произведена из‑за отсутствия надлежащего финансирования из бюджета. Совместным приказом Министерства юстиции Российской Федерации и Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации от 24.09.1998 г. № 132/52 «О передаче обеспечения деятельности судов общей юрисдикции Судебному департаменту при Верховном Суде Российской Федерации» руководителям структурных подразделений Министерства юстиции Российской Федерации и Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации, руководителям органов юстиции и управлений Судебного департамента в субъектах Российской Федерации предписано осуществить прием‑передачу судов общей юрисдикции, а также зданий, сооружений, помещений, имущества, финансирования, штатной численности и документации, обеспечивающих их деятельность, из ведения Министерства юстиции Российской Федерации в ведение Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации.
В соответствии с Положением об Управлении Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации в Тверской области задачей управления является в том числе финансирование районных судов (пункт 2.3 Положения от 21.12.1998 г.).
Во исполнение названного приказа Управлением юстиции Тверской области и Управлением Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации в Тверской области подписан акт от 11.11.1998 г. приема‑передачи учреждений, объектов и имущества судов общей юрисдикции от Министерства юстиции Российской Федерации в ведение Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации.
Суд взыскал задолженность за выполненные истцом в 1996 и 1997 годах работы с Управления юстиции Тверской области, однако не проверил, получал ли ответчик в период с 1995 года до момента передачи имущества Управлению Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации в Тверской области денежные средства из федерального бюджета на оплату работ по реконструкции здания Заволжского районного суда города Твери.
Таким образом, разрешая спор о взыскании задолженности за выполненные для районного суда работы, арбитражный суд не установил, на кого возложена обязанность по уплате долга.
Большое значение в государственном контракте придается его сроку. В контракте в обязательном порядке должны быть определены сроки начала и окончания работ, а по желанию сторон – и другие сроки (сроки приемки отдельных очередей, пусковых комплексов, зданий, сооружений; сроки передачи материалов и оборудования и т. п.). При уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а при необходимости – и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ (п. 1 ст. 767 ГК).
К числу существенных условий государственного контракта относится также условие о способах, обеспечивающих исполнение сторонами их обязательств (п. 1 ст. 766 ГК). Обязательства государственного заказчика по оплате подрядных работ гарантируются Правительством РФ или органом управления субъекта РФ в зависимости от того, за счет каких средств финансируются соответствующие работы. Исполнение подрядчиком принятых обязательств могут обеспечивать банковская гарантия, поручительство, неустойка; возможно и сочетание этих средств.
Определенными особенностями обладает ответственность сторон за нарушение принятых по государственному контракту обязательств. Во‑первых, при несоблюдении установленных контрактом сроков выполнения работ или их отдельных этапов бюджетное финансирование и льготное государственное кредитование их выполнения приостанавливается органом, выделившим соответствующие средства. Решение о дальнейшей судьбе строительства принимается в установленном порядке по предложению государственного заказчика, согласованному с заинтересованными органами государственного управления. Во‑вторых, «Основными положениями» установлено, что в случае нарушения сроков строительства подрядчик уплачивает штраф в размере одной тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического завершения строительства. Однако указанная ответственность наступает лишь при виновном нарушении подрядчиком принятых обязательств.
Государственным контрактом могут быть предусмотрены и другие меры имущественной ответственности, в том числе взыскание убытков в полном размере сверх неустойки.
Условия контракта могут изменяться по различным причинам. Изменения условий осуществляются по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом. Однако п. 1 ст. 767 ГК особо выделяется порядок изменения контракта, вызванного уменьшением средств, выделенных на финансирование подрядных работ. Уменьшение производится соответствующим государственным органом в установленном порядке. При уменьшении средств стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. Подрядчику предоставлено право требовать от заказчика возмещения убытков, вызванных изменением сроков выполнения работ.

Глава 5
Договоры по использованию исключительных прав и ноу‑хау

5.1. Авторский договор

Имущественные права автора, за исключением случаев свободного использования, могут передаваться только по авторскому договору (п. 1 статьи 30 Закона об авторском праве). Авторские договоры являются двусторонними, как правило, консенсуальными и возмездными. Они заключаются в простой письменной форме (устная форма допустима для использования произведений в периодической печати).
Закон об авторском праве упоминает о двух видах авторских договоров:
• о передаче исключительных прав;
• о передаче неисключительных прав.
Оба они являются авторскими лицензионными договорами. Содержание авторского договора о передаче неисключительных прав состоит в выдаче пользователю разрешения использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав, а также другими лицами, получившими разрешение использовать это произведение таким же способом, то есть речь в нем идет о предоставлении неисключительной лицензии (п. 3 статьи 30 Закона об авторском праве).
По договору о передаче исключительных прав разрешение на использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах выдается только лицу, которому эти права передаются, и дает этому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам, что свидетельствует о предоставлении такому лицу исключительной лицензии (п. 2 статьи 30 Закона об авторском праве). Авторский лицензионный договор всегда направлен на предоставление ограниченного права. Неисключительная лицензия является основным видом лицензионного договора: если в договоре не предусмотрено иное, переданные права рассматриваются как неисключительные (п. 4 статьи 30 Закона об авторском праве).
Авторский договор должен содержать следующие условия:
• способы использования произведения (права, передаваемые по данному договору);
• срок и территорию, на которые передается право;
• размер вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты,
• другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора (статья 31 Закона об авторском праве).
В случае недостижения согласия между сторонами по этим вопросам договор будет считаться незаключенным на основании статьи 432 ГК РФ.
Виды объектов авторского права:
• литературные произведения;
• художественные произведения;
• фотографические произведения;
• драматические произведения.
По характеру:
• оригинальные (неповторяемые произведения);
• зависимые (производные от чего‑либо) произведения;
• составные (различные сборники).
Принципы авторского права:
• свобода творчества;
• сочетание личных интересов автора и общественных интересов; возможность использования авторских произведения для удовлетворения личных потребностей других лиц;
• моральное и материальное стимулирование авторов, выраженное в признании за ними определенного комплекса личных неимущественных и имущественных прав;
• защита прав авторов.
Не признаются объектом авторского права: произведения народного искусства (фольклор); официальные документы (законодательство, нормативные акты, символика, гимн); информация о событиях и фактах.
Субъекты авторского права:
• Автор (лицо, создавшее произведение).
• Соавторы. Виды произведений, создаваемых несколькими авторами: 1) раздельные; 2) нераздельные.
Право авторства принадлежит каждому автору на все произведение.
Основания возникновения авторского права:
• по закону;
• по договору;
• в порядке наследования.
Большинство условий авторского договора направлено на защиту интересов автора как более слабой экономически стороны, поскольку его контрагентом, как правило, выступает юридическое лицо или предприниматель. Поэтому ряд норм статьи 31 Закона об авторском праве позволяет восполнить возможные пробелы в содержании авторского договора с тем, чтобы избежать его признания незаключенным. Так, при отсутствии в договоре условия о территории, на которую передается право, предполагается, что это территория Российской Федерации. При отсутствии условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения.
Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, остаются у автора. Требование прямого указания в договоре перечня правомочий, предоставляемых по лицензионному договору, не только защищает автора от произвольного толкования договора его контрагентом, но и указывает на возможность дробления передаваемых прав. Автор может, например, одному контрагенту предоставить право на издание и распространение, а другому – право на экранизацию. Вполне возможна также ситуация, когда на какие‑то правомочия по использованию произведения выдается исключительная лицензия, а на какие‑то – неисключительная. Права, предоставленные по лицензионному договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам (сублицензия) лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором (п. 4 статьи 31 Закона об авторском праве).
Запрещено заключать договоры в отношении будущих произведений: о передаче прав на использование таких произведений и об ограничении автора в их создании. Этот запрет не распространяется на договоры заказа, предусматривающие создание конкретного произведения с заранее обусловленными характеристиками.
Вознаграждение в процентах от дохода за соответствующий способ использования произведения закреплено в законе в качестве основного способа платежа (п. 3 статьи 31 Закона об авторском праве). В то же время вознаграждение может выплачиваться и в виде фиксированной суммы (или иным образом), если его невозможно выплатить в виде процентов из‑за характера произведения или особенностей его использования. В этом случае в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения. Законом предусмотрена также возможность применения минимальных ставок авторского вознаграждения, которые устанавливаются Правительством РФ.
Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду (п. 1 статьи 34 Закона об авторском праве).
Договор авторского заказа является особым видом авторского договора (статья 33 Закона об авторском праве), направленным на создание будущих произведений (литературных, музыкальных, изобразительного искусства и т. д.). Содержание договора состоит в том, что автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Договор авторского заказа должен содержать четкие требования к будущему произведению (жанр, содержание, примерный объем и т. п.) и к сроку его представления. В п. 2 статьи 33 Закона об авторском праве предусмотрена обязанность заказчика выплатить автору аванс в счет обусловленного вознаграждения, размер, порядок и сроки выплаты которого устанавливаются по соглашению сторон. Ответственность автора за непредставление заказанного произведения ограничена реальным ущербом, причиненным заказчику.
Определенным сходством с договором заказа обладает договор на создание служебного произведения (статья 14 Закона об авторском праве). Хотя служебные произведения создаются в рамках трудовых отношений, следует согласиться с мнением, что трудовой договор в этом случае является основанием заключения гражданско‑правового договора. Это подтверждается также закрепленной в законе возможностью выплаты автору помимо заработной платы авторского вознаграждения.
Служебные произведения делятся на созданные в порядке выполнения служебных обязанностей и в порядке служебного задания работодателя. Этим подчеркивается различная степень свободы автора: при выполнении служебного задания автору дается прямое указание о создании определенного произведения, а при выполнении служебных обязанностей прямого указания нет. Авторское право на служебное произведение принадлежит его автору. Исключительное право на использование служебного произведения принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. В этом случае у автора сохраняются личные неимущественные права, и он обладает правом на вознаграждение, размер которого и порядок выплаты устанавливаются в договоре между автором и работодателем.

Права авторов и их защита.

Личные неимущественные права авторов.
• Право на авторство (автор‑создатель; это право не передается больше никому);
• Право на имя (право обнародовать свое произведение под своим собственным именем, либо псевдонимом, возможно анонимно);
• Право на обнародование своего произведения;
• Право на отзыв (отказ данного автора от своего произведения ранее согласия обнародовать произведение);
• Право на защиту репутации (неприкосновенности произведения).
Имущественные права авторов.
• Право на использование произведения:
• Право на воспроизведение;
• Право на распространение;
• Право на импорт;
• Право на публичный показ и публичное исполнение;
• Право переводить или давать согласие на перевод (право на перевод произведения);
• Право на переработку произведения;
• Право на авторское вознаграждение.

Срок действия авторского права:
• Для авторов – пожизненно;
• Для наследников – 50 лет (с 1 января, следующего за годом смерти самого автора). Через 50 лет произведение передается в государственную собственность.
Способы защиты авторского права:
• Признание авторского права;
• Восстановление нарушенного авторского права.
• Пресечение действий, нарушающих права автора.
• Возмещение убытков (включая и упущенную выгоду).
• Взыскание выгоды, полученной нарушителем (по выбору автора).

5.2. Договор коммерческой концессии

В соответствии со статьей 1027 ГК РФ, договором коммерческой концессии признается договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в определенном объеме в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.
Договор коммерческой концессии – консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Он содержит элементы отношений, присущие ряду других гражданско‑правовых договоров, таких, как договор аренды, договор возмездного оказания услуг, договор доверительного управления, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), посреднические договоры (договор комиссии и агентский договор), лицензионный договор.
Однако договор коммерческой концессии – это самостоятельный вид договора, урегулированный нормами главы 54 ГК РФ и входящий в систему договоров гражданского права, а не смешанный договор (п. 3 статьи 421 ГК РФ).
Цель договора коммерческой концессии – передача полного комплекса прав, технологий, знаний, опыта и т. п., необходимых для осуществления пользователем предпринимательской деятельности по образцу правообладателя. Особенность договора коммерческой концессии – именно в комплексности предоставляемых пользователю прав. Предметом же лицензионного договора признается передача отдельных объектов исключительных прав.
Перечень объектов, которые могут передаваться по договору коммерческой концессии, шире, чем перечень объектов, передаваемых по лицензионному договору.
Помимо условий о передаче исключительных прав, договор коммерческой концессии предусматривает и порядок взаимодействия правообладателя с пользователем в связи с передачей последнему исключительных прав и ведением им предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности правообладателя. Согласно п. 1 статьи 1033 ГК РФ к таким условиям могут, в частности, относиться: обязательство правообладателя воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на закрепленной за пользователем территории, обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на определенной территории, обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения, внешнее и внутреннее оформление используемых пользователем коммерческих помещений
Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только лица с предпринимательским статусом.
Предмет договора коммерческой концессии заключается в предоставлении правообладателем пользователю на возмездной основе права использовать в определенном объеме в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т. д. (п. 1 статьи 1027 ГК РФ).
Как следует из абзаца 2 п. 1 статьи 1033 ГК РФ, передача прав по договору коммерческой концессии может производиться как на исключительной основе (за правообладателем сохраняется право на использование и передачу исключительного права только в части, не переданной пользователю), что на практике встречается довольно редко, так и на неисключительной основе (правообладатель сохраняет за собой все исключительные права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, и может впоследствии продолжать передавать эти права третьим лицам).
Предоставляемые по договорам коммерческой концессии права могут определяться объемом прав (объемом использования), территорией разрешенного использования и сферой предпринимательской деятельности, в которой разрешено использование (п. 2 статьи 1027 ГК РФ). Указание перечисленных характеристик передаваемых прав в договоре коммерческой концессии является обязательным и составляет существенное условие договора.
Статья 1027 ГК РФ содержит открытый перечень передаваемых по договору коммерческой концессии прав, что дает сторонам определенную свободу и гибкость при заключении договоров коммерческой концессии. Лишь некоторые из перечисленных в статье 1027 ГК РФ права являются обязательными для включения их в договор. Хотя перечень обязательных объектов прямо законом не установлен, обязательность наличия тех или иных объектов следует из норм главы 54 ГК РФ. Из п. 3 статьи 1037 ГК РФ следует, что к обязательным объектам, без которых договор прекращает свое действие, относятся фирменное наименование и коммерческое обозначение: если прекращаются принадлежащие правообладателю права на фирменное наименование и коммерческое обозначение, то прекращается и договор коммерческой концессии.
Фирменным наименованием признается наименование коммерческой организации, в том числе содержащее указание на его организационно‑правовую форму (п. 1 статьи 54 ГК РФ). Исключительное право на использование фирменного наименования возникает с момента его государственной регистрации, что в настоящее время совпадает с моментом государственной регистрации юридического лица и внесения фирменного наименования в единый государственный реестр юридических лиц (пп. 1 и 4 статьи 54 ГК РФ, п. 1 статьи 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).
Сложнее обстоит дело с понятием коммерческого обозначения – такое понятие законодательно до сих пор не закреплено, не сложилось и единого понимания коммерческого обозначения в науке. Одни исследователи понимают под коммерческим обозначением применяемое в деятельности предпринимателя незарегистрированное, общеизвестное и охраняемое без регистрации наименование, другие – средство индивидуализации предприятия как имущественного комплекса, третьи – аналог фирменного наименования – у индивидуальных предпринимателей. Однако какой бы смысл ни вкладывался в понятие коммерческого обозначения, охрана коммерческого обозначения в качестве исключительного права возможна лишь в случае, если исключительное право на него предусмотрено ГК РФ или другими законами (абзац 1 статьи 138 ГК РФ). На данный момент исключительное право на коммерческие обозначения не предусмотрено ни ГК РФ, ни другими законами, не определены и условия охраны коммерческих обозначений и их соотношение с другими средствами индивидуализации. Не должно рассматриваться в качестве устанавливающего исключительное право на коммерческое обозначение и содержание п. 1 статьи 1027 ГК РФ. Право предпринимателя без образования юридического лица, выступая в гражданском обороте под своим именем, использовать в своей деятельности определенное незарегистрированное обозначение, если такое использование при этом не является нарушением исключительных прав третьих лиц или актом недобросовестной конкуренции, подтверждается судебной практикой, однако при этом судом не признается исключительное право на такое обозначение.
Вопрос об отнесении охраняемой коммерческой информации к обязательным объектам передачи по договору коммерческой концессии также четко не решен. Под охраняемой коммерческой информацией понимается информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам и к которой нет свободного доступа на законном основании и если обладатель такой информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (статья 139 ГК РФ, Закон о коммерческой тайне). Большинство авторов сходятся во мнении, что охраняемая коммерческая информация относится к обязательным объектам передачи в рамках договора коммерческой концессии. Как следует из п. 1 статьи 1031 ГК РФ, правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии. В числе такой информации может быть и охраняемая коммерческая информация. В связи с этим следует признавать обязательным объектом передачи только такую охраняемую коммерческую информацию, передача которой необходима пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии.
К факультативным объектам передачи по договору коммерческой концессии следует отнести все права, не являющиеся обязательными объектами передачи (права на товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемую коммерческую информацию (если ее передача не является обязательной в силу п. 1 статьи 1031 ГК РФ), изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т. д.). Круг таких объектов определяется сторонами договора коммерческой концессии.
Сторонами договора коммерческой концессии, как это определено в п. 3 статьи 1027 ГК РФ и как мы уже указывали выше, могут быть исключительно лица, наделенные предпринимательским статусом в установленном законом порядке (статья 2 ГК РФ), то есть коммерческие организации (статья 50 ГК РФ) и индивидуальные предприниматели (статья 23 ГК РФ), в том числе иностранные. Предпринимательский статус должен быть официально закреплен за лицом – стороной договора коммерческой концессии. Не может быть стороной договора коммерческой концессии лицо, хотя и осуществляющее предпринимательскую деятельность, но не прошедшее процедуру регистрации в качестве предпринимателя (п. 4 статьи 23 ГК РФ). Не могут быть стороной договора коммерческой концессии и некоммерческие организации, в разрешенных пределах осуществляющие предпринимательскую деятельность (абзац 2 п. 3 статьи 50 ГК РФ).
В статье 1028 ГК РФ установлено требование об обязательном соблюдении письменной формы при заключении договора коммерческой концессии, и в развитие правила, установленного п. 2 статьи 162 ГК РФ, несоблюдение письменной формы сделки при заключении договора коммерческой концессии влечет ее недействительность (абзац 2 п. 1 статьи 1028 ГК).
В целях фиксации разрешенных пределов использования прав, переданных по договору коммерческой концессии, и предотвращения нарушений прав законных правообладателей законодательством предусмотрены также регистрация договора коммерческой концессии и регистрация перехода прав по договору, если такое требование специально установлено законодательством.
Регистрация договора коммерческой концессии осуществляется на основании п. 2 статьи 1028 ГК РФ. Без регистрации договор коммерческой концессии считается заключенным, однако его действие распространяется только на отношения сторон договора. Правовые последствия регистрации состоят в том, что с момента регистрации стороны договора получают право ссылаться на договор и в отношениях с третьими лицами (абзац 3 п. 2 статьи 1028 ГК РФ). На правообладателя возложена прямая обязанность по обеспечению регистрации договора коммерческой концессии (абзац 1 п. 2 статьи 1031 ГК РФ).
Регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя, а в случае, если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация производится регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. Регистрация фактически носит явочный характер и осуществляется при представлении одной из сторон установленных названным приказом документов. На регистрацию договора отведено не более 5 рабочих дней.
В случае если по договору коммерческой концессии передаются права, переход которых требует отдельной государственной регистрации, такая регистрация должна производиться сторонами по правилам, установленным для соответствующего права. К таким случаям относятся, например, передача прав на товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезную модель, промышленный образец, что требует регистрации перехода перечисленных прав в патентном ведомстве. Такая регистрация носит правоустанавливающий характер, и в случае несоблюдения требования о регистрации наступают последствия недействительности, предусмотренные статьей 165 ГК РФ.
Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока (п. 1 статьи 1028 ГК РФ). Если договор заключен на определенный срок, он может быть расторгнут только по основаниям, названным главы 29 ГК РФ, то есть по соглашению сторон или решению суда. При этом по истечении срока договора коммерческой концессии пользователь, если он надлежащим образом исполнял свои обязанности, имеет право на заключение договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 статьи 1035 ГК РФ) аналогично положениям статьи 621 ГК РФ об аренде.
Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение 3 лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В качестве обеспечения прав пользователя предусмотрено, что если до истечения 3‑летнего срока правообладатель пожелает предоставить кому‑либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор (причем условия такого договора должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора) либо возместить понесенные пользователем убытки.
Если договор коммерческой концессии заключен без указания срока, каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
Поскольку права на фирменное наименование и коммерческое обозначение являются обязательными объектами договора коммерческой концессии, прекращение данных прав у правообладателя автоматически влечет прекращение договора (п. 3 статьи 1037 ГК РФ) – независимо от того, был договор заключен на срок или без указания срока. В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, право на использование которых передано по договору коммерческой концессии, пользователь вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков (статья 1039 ГК РФ). В случае прекращения действия иных прав, нежели право на фирменное наименование или коммерческое обозначение, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к такому прекратившемуся праву.
Договором коммерческой концессии может быть установлено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса (коммерческая субконцессия)на условиях, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (статья 1029 ГК РФ). В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. В обоих случаях договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, будут считаться недействительными и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии, что подтверждает производность статуса договора коммерческой субконцессии. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные главой 54 ГК РФ правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.
Цена по договору коммерческой концессии представляет собой вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Размер, форма и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются сторонами договора и являются его существенным условием. Стороны вправе избрать в договоре любую форму выплаты вознаграждения, в том числе из форм, перечисленных в статье 1030 ГК РФ:
• фиксированные разовые или периодические платежи;
• отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи;
• и в других формах.
Согласно п. 1 статьи 1031 ГК РФ к обязанностям, которые возлагаются на правообладателя независимо от содержания договора коммерческой концессии, относятся: обязанность по передаче пользователю технической и коммерческой документации, а также по предоставлению иной информации, необходимой пользователю для осуществления прав, переданных ему по договору коммерческой концессии; обязанность проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; обязанность выдать пользователю предусмотренные договором коммерческой концессии лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
В соответствии с п. 2 статьи 1031 ГК РФ к обязанностям, которые лежат на правообладателе, если иное не предусмотрено соглашением сторон, относятся: обязанность обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; обязанность оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; обязанность контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Обязанности на стороне пользователя возникают у пользователя с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой им по договору коммерческой концессии (статья 1032 ГК РФ). К таким обязанностям относятся: обязанность использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом; обязанность обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем; обязанность соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; обязанность оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; обязанность не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; обязанность предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором; обязанность информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Стороны вправе согласовать в договоре ограничения своих прав, в том числе: обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам комплексы исключительных прав, аналогичные переданным, для их использования или воздерживаться от собственной аналогичной деятельности; обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на определенной территории и т. п. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
Помимо предусмотренных законом прав и обязанностей правообладателя и пользователя, с учетом существа договора, а также законодательно установленных ограничений сторонами могут быть предусмотрены также другие права и обязанности. Обычно это взаимные права и обязанности сторон, касающиеся порядка и сроков создания предприятия пользователя, обязанности по поддержанию уровня оказываемых услуг (выполняемых работ) на предприятии пользователя, дополнительные обязанности правообладателя по содействию пользователю в развитии его предприятия, условия предоставления субконцессии и т. д.
Ответственностьсторон по договору коммерческой концессии имеет два аспекта. Во‑первых, это ответственность сторон договора в рамках их договорных обязательств друг перед другом. Помимо общих оснований ответственности за нарушение вытекающих из договоров обязательств (статьи 393–406 ГК РФ), к которым следует отнести случаи неосуществления платежа, нарушения условий договора или выхода за его рамки, к сторонам могут применяться специальные нормы об ответственности, предусмотренные в главе 54 ГК РФ. Нормами главы 54 ГК РФ предусмотрено два таких случая. Правообладатель возмещает пользователю убытки, если до истечения 3‑летнего срока с даты прекращения договора коммерческой концессии, заключенного на срок, он пожелает предоставить кому‑либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору (п. 2 статьи 1035 ГК РФ). Кроме того, правообладатель обязан возмещать пользователю убытки при изменении правообладателем фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на которые были переданы по договору коммерческой концессии (статья 1039 ГК РФ).
Во‑вторых, это ответственность сторон договора перед другими участниками имущественных отношений (прежде всего – потребителями) в связи с исполнением договора коммерческой концессии. Нормы ГК РФ о коммерческой концессии предусматривают солидарную и субсидиарную ответственность сторон перед третьими лицами. Солидарно отвечает правообладатель с пользователем по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя (абзац 2 статьи 1034 ГК РФ). Субсидиарную ответственность несет правообладатель по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (абзац 1 статьи 1034 ГК РФ). Если пользователь передал права по договору коммерческой концессии третьему лицу (коммерческая субконцессия), то пользователь также несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями таких вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п. 4 статьи 1029 ГК РФ).

5.3. Лицензионный договор

Патентное право регулирует отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием результатов интеллектуальной деятельности, являющихся решениями определенных технических или художественно‑конструкторских задач. К таким результатам относятся изобретения, полезные модели и промышленные образцы, охрана которых осуществляется в рамках Патентного закона и подзаконных актов.
Патентное право (в отличие от авторского) охраняет существо соответствующего решения, а не ту объективную форму, в которой оно выражено вовне. Правовая охрана предоставляется на основании процедуры государственной регистрации, в ходе которой соответствующие результаты интеллектуальной деятельности проверяются на охраноспособность (патентоспособность).
Выдача лицензий, то есть разрешений на использование объектов патентных прав, осуществляется на основе лицензионных договоров. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели или промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором (абзац 1 п. 1 статьи 13 Патентного закона).
В зависимости от объема передаваемых прав различаются договоры о выдаче исключительной и неисключительной лицензии. При исключительной лицензии лицензиату передается право на использование объекта патентных прав в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату. Обладатель исключительной лицензии может заявлять требования к нарушителю патента наряду с патентообладателем, если иное не предусмотрено лицензионным договором (п. 3 статьи 14 Патентного закона). При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам (абзац 2 п. 1 статьи 13 Патентного закона).
В лицензионном договоре определяются срок и территория его действия. Лицензия может быть выдана не на все, а только на некоторые способы использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. Ограничения могут коснуться также количественных показателей, например, может быть установлен максимальный объем выпуска изделий. Важнейшим является условие лицензионного договора о размере и порядке выплаты вознаграждения. Лицензионные платежи могут осуществляться в твердой сумме либо в виде процентных отчислений, размер которых зависит от определенных экономических показателей деятельности лицензиата (например, от прибыли или объема продаж).
В целях стимулирования патентования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов лицами, для которых выплата пошлин за поддержание патента в силе является затруднительной, введен институт открытой лицензии. Его суть состоит в том, что патентообладатель может подать в Роспатент заявление о предоставлении любому лицу права на использование соответствующего объекта патентной охраны. Размер патентной пошлины за поддержание патента в силе в этом случае уменьшается на 50 % начиная с года, следующего за годом публикации Роспатентом сведений о таком заявлении. Лицо, изъявившее желание использовать соответствующее изобретение, полезную модель или промышленный образец, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах, который должен носить характер неисключительной лицензии. Если патентообладатель в течение 2 лет с даты публикации об открытой лицензии не получал предложений о заключении лицензионного договора, он может подать в Роспатент ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае патентная пошлина подлежит доплате за период, прошедший с даты публикации сведений о заявлении, и в дальнейшем уплачивается в полном размере. Роспатент публикует сведения о том, что заявление об открытой лицензии отзывается.
Лицензионный договор подлежит регистрации в Роспатенте и без нее считается недействительным (п. 5 статьи 13 Патентного закона). Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной и частичной передаче исключительного права на программу для ЭВМ и базу данных, утв. приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64. Сведения о зарегистрированных договорах публикуются в официальных изданиях Роспатента.
Уступка патента означает передачу патентообладателем своего исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец любому физическому или юридическому лицу (п. 5 статьи 10 Патентного закона). В случае уступки к приобретателю патента переходят в полном объеме все права, которые имел патентообладатель (кроме личных авторских прав): он выдает лицензии, выступает в защиту своих прав в суде и т. д. Договор о передаче исключительного права (уступке патента) должен быть заключен в письменной форме, подлежит регистрации в Роспатенте и без нее считается недействительным. Права по договору переходят к приобретателю патента в момент государственной регистрации.
По аналогии с открытой лицензией в Патентный закон введен институт, касающийся договоров об уступке прав. В соответствии с ним автор изобретения при подаче заявки на выдачу патента может приложить к ее документам заявление о том, что в случае выдачи патента он обязуется уступить его на условиях, соответствующих установившейся практике, лицу (российскому гражданину или юридическому лицу), первому изъявившему такое желание и уведомившему об этом патентообладателя и Роспатент. В этом случае патентные пошлины, предусмотренные Патентным законом в отношении заявки на изобретение и патента, выданного по такой заявке, не взимаются. Роспатент публикует сведения об указанном заявлении. У патентообладателя возникает обязанность заключить договор об уступке патента с лицом, изъявившим такое желание. Уплата всех патентных пошлин, от которых был освобожден патентообладатель, возлагается на приобретателя патента.
Если в течение 2 лет с даты публикации сведений о выдаче патента, в отношении которого было сделано соответствующее заявление, в Роспатент не поступило уведомление в письменной форме о желании заключить договор об уступке патента, патентообладатель (по истечении 2 лет) может подать в Роспатент ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае он обязан уплатить пошлины, от которых был освобожден, и в дальнейшем платить их в установленном порядке. Роспатент публикует сведения об отзыве соответствующего заявления патентообладателя (п. 3 статьи 13 Патентного закона).

5.4. Договор на выполнение научно‑исследовательских, опытно‑конструкторских и технологических работ

Рассматриваемый договор обслуживает, прежде всего, научно‑техническую сферу экономики, роль которой в современных условиях необычайно велика. По договору на выполнение научно‑исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно‑конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 статьи 769 ГК РФ).
Данный договор относится к группе договоров на выполнение работ и оказание услуг. Этот признак лежит в основе отграничения договоров на выполнение научно‑исследовательских, опытно‑конструкторских и технологических работ (далее – НИОКР) от лицензионного договора, целью которого является предоставление лицензиату уже существующего творческого результата. Цель правоотношения позволяет отграничить рассматриваемый договор от авторского, предмет которого – передача научного произведения для последующего распространения.
Выполнение НИОКР создает результат, отделимый от выполняемой работы, в чем проявляется их сходство с подрядом. Поэтому к рассматриваемым обязательствам применимы подрядные нормы, на которые не влияет специфика НИОКР. Помните, научно‑исследовательская, опытно‑конструкторская и технологическая работа имеет творческий характер. Ее цель выражается в новых научных выводах, образце нового изделия или конструкторской документации на него либо в новой технологии. Поэтому как бы добросовестно исполнитель ни работал, он не может гарантировать достижения договорного результата.
Договор на выполнение НИОКР сформулирован как один договорный тип, но в его рамках выделены два вида договора: на выполнение научно‑исследовательских работ и на выполнение опытно‑конструкторских (или технологических) работ. Оба вида договора характеризуются указанными выше общими признаками, обусловившими единое правовое регулирование. Однако есть между ними и различия, предопределяемые разной степенью творческого характера выполняемой работы. Специфика каждого из этих договоров закреплена в статьях 770, 775 и 776 ГК РФ.
Результат НИОКР нередко становится объектом исключительных прав. Кроме того, в процессе выполнения работ может возникнуть необходимость в использовании уже существующих и охраняемых объектов интеллектуальной собственности. Поэтому в п. 4 статьи 769 ГК РФ предусмотрено, что условия договоров на выполнение НИР и ОКР должны соответствовать законодательству об исключительных правах. В первую очередь, следует назвать Патентный закон, регламентирующий защиту прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, Закон об авторском праве, регулирующий, в частности, отношения в связи с созданием и использованием произведений науки и т. п.
Предметом договоров на выполнение НИР и ОКР является результат творческого решения исполнителем поставленной научной, технической или технологической задачи. Он может выражаться в законченной научно‑исследовательской, конструкторской или технологической работе, образце нового изделия, конструкторской документации, новой технологии. Результат договоров на выполнение НИР и ОКР всегда должен облекаться в вещественную форму – научный отчет (заключение), образец изделия, конструкторская документация и т. д.
Научно‑исследовательские работы направлены на выяснение принципиальной возможности достижения новых результатов в области науки и техники. Эти исследования могут быть как фундаментальными, так и прикладными. Опытно‑конструкторские работы направлены на решение более конкретных задач, связанных с разработкой новой техники, созданием новых технологий и материалов. Такая деятельность носит научно‑технический характер и выражается в приложении новых знаний в технической и технологической областях. Договор на выполнение НИР и ОКР может охватывать как весь цикл исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы.
Специфика предмета договоров на выполнение НИР и ОКР заключается в творческом характере работы и, соответственно, результата. Это предопределяет другую особенность предмета этих договоров – приблизительность требований, которым должен отвечать договорный результат. Предмет договора определяется в техническом задании, которое утверждается заказчиком. В нем устанавливаются технические, экономические и другие требования, которым должен соответствовать результат работы. Техническое задание является неотъемлемой частью договора и может уточняться по мере выполнения работы.
Сторонами договора являются заказчики и исполнители. Заказчикамимогут выступать любые физические и юридические лица, имеющие интерес в получении результатов новых исследований и разработок. Исполнителями могут быть все российские юридические и физические лица, имеющие профессиональные возможности для выполнения НИР и ОКР. Творческий характер работы предопределяет то, что для заказчика имеет значение личность исполнителя, а именно его способность решить поставленную задачу. К рассматриваемым договорам применима конструкция генерального подряда: для научно‑исследовательских работ – при наличии согласия заказчика, для опытно‑конструкторских и технологических работ – при отсутствии договорного запрета.
К срокам выполнения работы, согласно статье 778 ГК РФ, применяются нормы статьи 708 ГК РФ, регулирующей подрядные правоотношения. Закон не содержит указания на срок как на существенное условие договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. Характер таких работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому когда срок выполнения работ не указан в договоре, они должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 статьи 314 ГК РФ).
Срок является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.
В договоре могут указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, то есть сроки завершения отдельных этапов работы.
Если иное не установлено нормативно‑правовыми актами или договором, исполнитель несет ответственность за нарушение не только конечного, но также начального и промежуточного сроков. Ответственность может выражаться в возмещении убытков или уплате неустойки, предусмотренной договором. Указанные в договоре начальный, конечный и промежуточный сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором (п. 2 статьи 708 ГК РФ). Нарушение конечного срока предоставляет заказчику право отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 3 статьи 708 и п. 2 статьи 405 ГК РФ). Несоблюдение исполнителем начального или промежуточного срока дает заказчику право отказаться от принятия исполнения лишь в том случае, когда допущенная просрочка свидетельствует о явной невозможности окончания работ к установленному сроку (п. 3 статьи 708, п. 2 статьи 715 ГК РФ).
Цена работы. Согласно статье 778 ГК РФ к цене применяются правила статьи 709 ГК РФ, регламентирующей подрядные правоотношения. Цена не относится к числу существенных условий договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. При отсутствии договорной цены оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 статьи 424 ГК РФ).
Цена является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.
Существуют различные формы определения цены:
• цена может быть указана в тексте договора;
• определение цены путем указания на способ ее формирования (например, котировка биржевых цен);
• цена может быть определена путем составления сметы, которая содержит постатейное обоснование договорной цены и является неотъемлемой частью договора.
Цена работы, в том числе и определенная путем составления сметы, может быть твердой и приблизительной.Цена считается твердой, если в договоре не предусмотрено иное. Вид цены (твердая или приблизительная) имеет значение для определения условий и порядка ее изменения.
Права и обязанности исполнителя (статья 773 ГК РФ). Главной обязанностью исполнителя является выполнение договорной работы в соответствии с техническим заданием и передача ее результата заказчику в установленный срок. Исполнитель НИР не вправе привлекать к работам третьих лиц без согласия заказчика. К договору на выполнение ОКР применимо общее правило статьи 313 ГК РФ, разрешающее исполнителю привлекать к работе третьих лиц при отсутствии договорного запрета (статья 770 ГК РФ). Различное решение этого вопроса в отношении указанных договоров объясняется, прежде всего, разной степенью творчества НИР и ОКР и, соответственно, значения личности непосредственного исполнителя для заказчика. Кроме того, специфика ОКР нередко предполагает необходимость привлечения узких специалистов для выполнения отдельных видов и этапов работ.
Особенности НИР и ОКР предопределяют то, что договорный результат может быть не достигнут даже при безупречном выполнении работы. В связи с этим в ГК РФ установлены специальные правила. Если исполнитель надлежаще выполнил работу, но договорный результат не достигнут, риск этого возлагается на заказчика (если иное не предусмотрено законом или договором) и он обязан оплатить работу.
Однако если до окончания работ добросовестный исполнитель установит невозможность получения ожидаемых результатов или нецелесообразность продолжения работы, он обязан своевременно проинформировать об этом заказчика и прекратить работы. Последствия досрочного прекращения работы по указанному основанию различны для НИР и ОКР. Заказчик обязан оплатить стоимость НИР, проведенных до выявления невозможности получения договорного результата, в пределах соответствующей части договорной цены (статья 775 ГК РФ). По договору на выполнение ОКР заказчик обязан оплатить только понесенные исполнителем затраты (статья 776 ГК РФ). Нарушение исполнителем обязанности по своевременному прекращению работы и информированию об этом заказчика является основанием для соответствующего уменьшения оплаты.
Исполнитель несет ответственность за нарушение договорных обязанностей только при наличии вины, причем бремя доказывания отсутствия вины возлагается на него. Таким образом, для рассматриваемого договора установлено исключение из общего правила об ответственности предпринимателя независимо от вины. Кроме того, ответственность исполнителя ограничена по объему. Убытки, подлежащие возмещению заказчику, ограничиваются реальным ущербом (упущенная выгода может быть взыскана лишь в случае, когда это прямо предусмотрено договором). В договоре может быть установлено, что реальный ущерб взыскивается не в полной сумме, а лишь в пределах общей стоимости работ (статья 777 ГК РФ).
Если результат работ достигнут, однако в нем имеются недостатки, которые могут повлечь отступления от технико‑экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре, исполнитель обязан своими силами и за свой счет устранить их. Эта обязанность возлагается на исполнителя лишь в том случае, когда недостатки в работе допущены по его вине.
Исполнитель обязан согласовать с заказчиком использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование. Потребность в использовании объектов интеллектуальной собственности обусловлена спецификой рассматриваемого договора. Если права на объект интеллектуальной собственности принадлежат третьему лицу (правообладателю), его применение в НИР и ОКР допускается только с согласия этого лица. Согласие должно быть оформлено лицензионным договором или договором об уступке исключительных прав. Необходимость согласования с заказчиком использования чужой интеллектуальной собственности объясняется тем, что такое использование, будучи возмездным, влечет удорожание договорных работ.
Исполнитель обязан гарантировать заказчику, что полученный результат не нарушает исключительных прав третьих лиц. Под третьими лицами понимаются непосредственные авторы научно‑технических разработок, а также иные лица, которые имеют исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, включенные в результат НИР и ОКР. Отношения с ними должны быть урегулированы в соответствии с действующим законодательством. Гарантии юридической безупречности договорного результата могут быть предоставлены исполнителем лишь в отношении определенной страны и на определенный момент. Абсолютных гарантий быть не может, поскольку охрана патента имеет территориальный характер и постоянно меняется. Нарушение исполнителем данной обязанности дает заказчику право в регрессном порядке взыскать с исполнителя убытки, причиненные предъявлением требований о нарушении исключительных прав третьих лиц.
Права и обязанности заказчика (статья 774 ГК РФ). Заказчик обязан выдать исполнителю техническое задание, согласовать с ним программу (тематику) работ и передать ему иную информацию (патентную, техническую, нормативную и др.), необходимую для выполнения работы. Если какая‑либо информация, необходимая для выполнения работы, стала известна заказчику после заключения договора, она также должна быть передана исполнителю.
Заказчик обязан принять результат выполненной работы в сроки и в порядке, предусмотренные договором. Приемка может быть поэтапной (если это предусмотрено в договоре) или окончательной. Сдача‑приемка работ оформляется двусторонним актом, подписываемым представителями обоих контрагентов. Если заказчик обнаружил некачественность выполненной работы (дефекты в технической документации, отступление от установленных нормативов и требований), он вправе отказаться от принятия работы. Об этом составляется двусторонний акт, в котором фиксируются выявленные недостатки. При возникновении между заказчиком и исполнителем разногласий по поводу качества выполненной работы по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Такая экспертиза может проводиться как в досудебном, так и в судебном порядке. Юридическая сила экспертного заключения регламентирована нормами процессуального законодательства, которые предусматривают, что заключение эксперта не имеет особого доказательственного значения и должно оцениваться наряду с другими доказательствами.
Если заказчик уклоняется от приемки работы, исполнитель вправе по истечении месяца со дня, когда результат работы должен быть передан заказчику, при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся исполнителю платежей, внести в депозит на имя заказчика. Это право может быть реализовано исполнителем, если иное не предусмотрено договором. Кроме того, уклонение заказчика от приемки работы необходимо рассматривать как просрочку кредитора, которая дает исполнителю право на возмещение причиненных ею убытков (п. 2 статьи 406 ГК РФ).
Заказчик обязан оплатить работы по установленной цене и в порядке, предусмотренном договором. По общему правилу заказчик обязан уплатить обусловленную цену после окончательной сдачи результата работы (данная обязанность действует при условии, что работа выполнена качественно и в срок). Однако стороны могут закрепить в договоре иной порядок оплаты, в частности, предусматривающий выдачу аванса или оплату отдельных этапов.
Права сторон на результаты работ (статья 772 ГК РФ). Результаты НИР и ОКР являются объектом интеллектуальной собственности. Претендовать на них теоретически могут и исполнитель (поскольку именно он создал этот объект), и заказчик (поскольку объект создан по его заданию и оплачен им). Закон предоставил сторонам возможность согласовать в договоре права на созданный результат. Указанные права разнообразны и включают в себя, в частности, тиражирование научно‑технической продукции, заключение лицензионных соглашений, внесение объекта в качестве вклада в хозяйственные общества (товарищества) и т. д. Контрагенты могут установить, что право на пользование и распоряжение договорным результатом принадлежит только одному из них, или распределить эти права между собой. Если в договоре распределение указанных прав не согласовано, действует общий порядок, предусмотренный п. 2 статьи 772 ГК РФ: заказчик получает право неограниченного использования переданных ему результатов, в том числе способных к правовой охране; исполнитель вправе использовать полученные им результаты только для собственных нужд, то есть в собственной предпринимательской или иной деятельности без права их передачи третьим лицам.
Стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Эта обязанность обусловлена необходимостью предотвратить незаконное использование договорных результатов третьими лицами. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре. Конфиденциальными, как правило, признаются сведения о сущности изобретения, научно‑технической разработки, промышленного образца. Конфиденциальными считаются также любые другие сведения, охраняемые в режиме коммерческой тайны (статья 139 ГК РФ). Каждая из сторон обязуется публиковать конфиденциальные сведения только с согласия другой стороны. Нарушением обязанности по обеспечению конфиденциальности считается не только несанкционированное разглашение сведений третьим лицам, но и непринятие мер к их охране.

Глава 6
Договоры по оказанию услуг

6.1 Договор возмездного оказания услуг

В ГК РФ впервые в отечественном гражданском законодательстве даны общие правила о договоре возмездного оказания услуг, содержащиеся в главе 39 ГК РФ (статьи 779–783). Нормы этой главы определяют сферу применения данного договора и его основные правовые особенности.
В широком смысле под оказанием услуг может пониматься разнообразная деятельность, которая создает необходимый обществу полезный имущественный или иной результат и является предметом различных договоров.
Действующее законодательство и, прежде всего ГК РФ ограничивает сферу договоров о возмездном оказании услуг в двух отношениях:
1) во‑первых, в п. 1 статьи 779 ГК РФ предмет договора возмездного оказания услугхарактеризуется как совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Таким образом, оказание услуг не ведет к возникновению вещного права, как при купле‑продаже или дарении, не создает нового материального объекта, что имеет место в подрядных договорах, и не порождает временное право пользования, как в договоре аренды. Одновременно в ГК РФ обрисованы главные сферы оказания услуг: это услуги связи, медицинские, аудиторские, консультационные, информационные, по обучению, туризму и иные. Разнообразие услуг не позволяет дать их закрытый перечень, их круг постоянно расширяется;
2) во‑вторых, в п. 2 статьи 779 ГК РФ посредством отсылки к главам ГК РФ перечислены договоры, которые содержат определенные элементы оказания услуг, однако имеют иную юридическую суть и под действие норм главы 39 ГК РФ не подпадают. Это договоры подряда, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада и счета, расчеты, хранения, договоры о представительстве и доверительном управлении имуществом. В этом перечне отсутствуют договоры займа, кредитования и страхования, которые ввиду их специфики также выходят за рамки договора о возмездном оказании услуг.
Заказчиками и исполнителями возмездных услуг выступают как граждане, так и юридические лица всех категорий. Однако некоторые услуги оказываются только гражданам (медицинские, учебные, туристические). В этом случае отношения сторон приобретают потребительский характер и подпадают под действие норм Закона о защите прав потребителей, что существенно усиливает правовую охрану интересов граждан.
Правовое регулирование возмездных услуг имеет ряд практически важных особенностей, которые отражают специфику предмета таких договорных отношений, а также интересы заказчиков услуг, которыми в большинстве случаев выступают граждане.
Когда оказанием услуг занимается коммерческая организация, дающая информацию о такой ее деятельности, договор возмездного оказания услуг приобретает характер публичного (статья 426 ГК РФ). Это означает, что услуги должны оказываться каждому обратившемуся, причем исполнитель не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора и его условий.
По общему правилу исполнитель услуг обязан оказывать предоставляемую услугу лично, если иное не оговорено в заключаемом договоре (статья 780 ГК РФ). Для многих видов услуг, предоставляемых гражданам (медицинских, учебных, консультационных), это правило имеет принципиальное значение. При возложении исполнения услуг на третье лицо действует общее правило об ответственности должника за действия привлеченных им третьих лиц (статья 403 ГК РФ).
Особенности имеет также порядок прекращения договоров возмездного оказания услуг. Согласно п. 1 статьи 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, но не иных убытков. Исполнитель же в таких ситуациях обязан к полному возмещению заказчику убытков, включая упущенную выгоду.
Наиболее распространенными услугами, в получении которых повседневно заинтересованы как граждане, так и юридические лица, являются услуги связи, разного рода бытовые услуги, а также туристические и юридические услуги.
Бытовые услуги. Такие услуги необычайно разнообразны; основные их виды регламентируются специальными правилами, которые устанавливают в интересах граждан минимальные требования к порядку оказания бытовых услуг.
Имеются Правила оказания услуг общественного питания, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. № 1036. Они уделяют основное внимание информации о таких услугах, которая должна быть подробной и доводиться до сведения потребителей, и обязанностям исполнителя контролировать качество и безопасность оказываемых им услуг. Потребитель вправе в любое время отказаться от заказанной им услуги при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов. Согласно п. 9 Правил к отношениям, возникающим при оказании услуг в части, не урегулированной Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров. Эта норма свидетельствует о том, что данный договор является смешанным: содержит элементы возмездного оказания услуг и купли‑продажи.
Более подробно правовое регулирование содержится в Правилах предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 25 апреля 1997 г. N 490. Гостиницы обязаны давать в регистрационном помещении письменную информацию об оказываемых услугах, ценах пребывания, перечне услуг и предельных сроках пребывания, установленных в данной гостинице. Клиент обязан предъявить документ, удостоверяющий его личность, а сам договор оформляется выдачей письменной квитанции. Возможно предварительное бронирование мест, которое при опоздании сохраняется в течение суток. Цена и порядок ее оплаты устанавливаются гостиницей и зависят от уровня обслуживания.
Некоторые виды услуг должны оказываться клиентам бесплатно: вызов скорой помощи, пользование медицинской аптечкой, доставка в номер корреспонденции, побудка к определенному времени, предоставление кипятка, иголок, ниток, одного комплекта посуды и столовых приборов. В организациях бытового питания и обслуживания, размещенных в гостинице, ее клиенты обслуживаются вне очереди. Недостатки оказываемых услуг гостиницы должны устранять в течение часа с момента предъявления клиентом соответствующего требования. Имущественная ответственность гостиницы и клиента в случае причинения ущерба подчинена общим правилам гражданского законодательства и Закона о защите прав потребителя.
Туристические услуги. Они осуществляются туристическими организациями, которые предоставляют разнообразные услуги в области отечественного и зарубежного туризма. Правовой режим оказания таких услуг помимо норм ГК РФ определяется Федеральным законом от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон об основах туристской деятельности), а также Законом о защите прав потребителей.
Туризм определяется в названном Законе как временные выезды (путешествия) граждан с постоянного места жительства в оздоровительных, познавательных, профессионально‑деловых, спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью в стране (месте) временного пребывания. Такие путешествия осуществляются в соответствии с условиями письменного договора.
Туристические услуги представляют собой совокупность разного рода услуг, большинство которых практически оказывается не заключившей договор туристической фирмой, а ее контрагентами, состоящими с ней в договорных отношениях. Однако в некоторых случаях, например при перевозках, сам турист вступает в прямые договорные связи с субъектами, обслуживающими туристическую поездку, в данном случае – с перевозчиком.
Правовые (юридические) услуги. Предметом правовых услуг могут быть разные действия: дача консультаций о законодательстве и практике его применения, подготовка проекта договоров и судебных бумаг, участие в разбирательстве судебных споров, составление заключений по особо сложным правовым вопросам, например, связанным с применением иностранного права и норм международных соглашений, в которых участвует РФ.
Определенные правовые услуги оказываются также в рамках договоров о представительстве (поручение, комиссия, агентирование), целью которых является совершение в интересах поручающего лица определенных сделок. Однако это особая группа договоров, которые имеют более широкое содержание и получили в нормах ГК РФ самостоятельное урегулирование.
Новые виды возмездных услуг. В условиях создаваемых в России рыночных отношений стали широко применяться и получили необходимую правовую регламентацию новые виды возмездных услуг, обслуживающие прежде всего рыночный оборот. В общей форме их можно назвать коммерческими услугами.
Например, договор об оценке имущества. Развитие имущественного оборота и возникающие в этой области споры и злоупотребления вызвали необходимость авторитетной оценки имущества при совершении возмездных сделок. Эти вопросы решаются Федеральным законом от 29 июля 1998 г. «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон об оценочной деятельности), он предусматривает проведение оценки на основании письменных договоров между заказчиком и оценщиком, которым может быть коммерческое юридическое лицо и индивидуальный предприниматель. Ранее для осуществления оценочной деятельности было необходимо получение лицензии, с 1 июля 2006 г. это требование отменено.
Оценщик должен быть независимым и не может проводить оценку, если является учредителем, собственником, акционером или должностным лицом юридического лица либо заказчиком или физическим лицом, у которого есть имущественный интерес в оценке объекта, либо состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве. Размер платы оценщику за услуги не должен зависеть от итоговой величины стоимости объекта оценки.
Оценщик вправе самостоятельно применять методы проведения оценки в соответствии с имеющимися стандартами, требовать от заказчика доступа к соответствующей документации и получать от него дополнительные разъяснения и сведения, запрашивать такую информацию у третьих лиц, а также привлекать на договорной основе других специалистов.
Надлежащим исполнением обязанностей оценщика является своевременное составление в письменной форме и передача заказчику отчета об оценке. В статье 11 Закона об оценочной деятельности установлены общие требования к содержанию отчета, который не должен допускать неоднозначного толкования в своих конечных выводах. Отчет собственноручно подписывается оценщиком и заверяется его печатью.
Итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в составленном отчете, признается достоверной и рекомендуемой для совершения соответствующей сделки. Однако эта стоимость может быть оспорена в суде, в том числе третейском; но суд вправе обязать стороны совершить сделку по цене, определенной в результате судебного разбирательства, только в случаях, когда обязательность совершения сделки предусмотрена законодательством РФ.
Аудиторские услуги. Нормальное развитие рыночных отношений предполагает проведение помимо государственного контроля, прежде всего налогового, независимых проверок состояния бухгалтерского учета и финансовой отчетности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Такая проверка именуется аудиторской и порядок ее проведения определяется Федеральным законом от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности» и изданными в его дополнение правилами (стандартами) аудиторской деятельности, которые могут быть федеральными и актами объединений и крупных аудиторов.
Аудиторская деятельность включает также оказание заказчикам разного рода сопутствующих услуг: налоговое консультирование; правовое консультирование и представительство в судах, налоговых и таможенных органах; проведение маркетинговых, научно‑исследовательских и экспериментальных работ; обучение кадров в областях, связанных с аудиторской деятельностью. Однако главное содержание и назначение аудита – выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ.
Как добровольный, так и обязательный аудит проводится на основании договора оказания аудиторских услуг. В рамках этого договора его исполнитель самостоятельно определяет формы и методы проведения аудита, вправе проверять соответствующую финансовую документацию заказчика и наличие имущества, а также получать у его должностных лиц письменные и устные разъяснения. Аудиторы обязаны хранить тайну об операциях проверяемых лиц. Составленное по результатом проверки аудиторское заключение является официальным документом и может быть оспорено (признано ложным) только по решению суда.

6.2. Договор перевозки грузов

По договору перевозки грузаперевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель – уплатить за перевозку груза установленную плату (статья 785 ГК РФ). Договор перевозки груза относится к числу возмездных и реальных. Статья 115 Кодекса торгового мореплавания, определяя договор морской перевозки груза, допускает возможность его квалификации в качестве консенсуального (то есть возникающего до передачи груза перевозчику в момент заключения соглашения).
Договор перевозки груза является двусторонним. Упомянутый в определении получатель груза стороной договора не является, поскольку в заключении договора перевозки не участвует (кроме случаев, когда он является одновременно и отправителем). Поэтому перевозку груза в литературе принято относить к числу договоров в пользу третьего лица (статья 430 ГК РФ). Право получателя (то есть третьего лица) требовать выдачи груза основывается на другом договоре, по которому он является контрагентом отправителя (купля‑продажа и т. п.) и который предусматривает процедуру перехода к нему права владения или собственности на товар посредством отгрузки в адрес приобретателя (статья 224 ГК РФ). В договоре перевозки этот товар предстает в качестве груза, но права и обязанности, связанные с его приемкой, возникают у получателя не из договора перевозки, а в силу соответствующих указаний норм транспортного законодательства при условии признания получателем своего вещного права на доставленный перевозчиком груз с намерением им воспользоваться.
Договор перевозки транспортом общего пользования в соответствии с п. 2 статьи 789 ГК РФ является публичным (статья 426 ГК РФ). Поэтому, согласно ГК РФ, перечень организаций, обязанных осуществлять перевозки, должен публиковаться. Отсутствие или неполнота таких публикаций не может влиять на права пользователей транспортных услуг.
Договор перевозки относится к числу сделок, для которых необходима письменная форма их совершения. В соответствии с п. 2 статьи 785 ГК РФ заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной, коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом.
Различают договоры перевозки во внутреннем и международном сообщении. Особенности международных перевозок обусловлены тем, что они, как правило, выполняются с пересечением государственной границы и регулируются положениями международных договоров в области транспорта. Перевозки между портами внутри страны на морском транспорте называются каботажем (статья 4 КТМ РФ).
Специфика организации производственной деятельности каждого вида транспорта порождает не только особенности договора перевозки, связанные с его условиями, заключением и исполнением, но и его разновидности.
В частности, на железнодорожном транспорте различаются перевозки грузовой и большой скоростью (статья 14 УЖТ). В пассажирских, почтово‑багажных или грузопассажирских поездах перевозится грузобагаж (статья 2 УЖТ). Крупные партии груза и грузобагажа перевозятся с предоставлением целого вагона – повагонная отправка, массовые грузы – маршрутными отправками.
Перевозка автомобильным транспортом согласно статье 5 УАТ может быть городской, пригородной (на расстояние до 50 км от города), междугородней, межреспубликанской (по территории двух и более субъектов РФ), международной. Перевозки автомобильным транспортом принято разделять на централизованные и децентрализованные. При централизованных перевозках автотранспортное предприятие традиционно заключает договор с отправителем, по указанию которого груз доставляется получателю. При децентрализованных перевозчик заключает договор с получателем, по указанию которого забирает груз в порту или на станции и доставляет его к месту назначения – получателю.
Как правило, перевозки – независимо от количества участвующих в них последовательных перевозчиков – осуществляются по одному договору перевозки с выдачей одного транспортного документа на весь маршрут следования. При этом договор заключается только с одним перевозчиком в пункте отправления. Первый перевозчик действует (как представитель) от имени всех последующих. Каждый из соперевозчиков несет ответственность за выполнение перевозки в целом; правда, требования по перевозке могут предъявляться, как правило, только перевозчикам, заключившим договор перевозки или выдавшим груз в месте назначения. В последующем транспортные организации производят между собой взаиморасчеты, связанные с перевозкой.
На воздушном транспорте отношения последовательных перевозчиков оформляются договорами, предусматривающими взаимное признание перевозочных документов, выданных каждым из них, и потому носят характер комиссии. Авиакомпания, заключившая договор перевозки по всему маршруту, выступает по отношению к своему партнеру, выполнившему часть этой перевозки, как комиссионер. На железнодорожном транспорте перевозки пассажиров, грузов между железнодорожными станциями в РФ с участием одной и более инфраструктур по единому перевозочному документу именуются перевозками в прямом железнодорожном сообщении (статья 2 УЖТ).
Если перевозка осуществляется по единому транспортному документу (транспортной накладной), по нескольким видам транспорта она именуется прямым смешанным сообщением, или комбинированной перевозкой. Статья 788 ГК РФ предусматривает принятие закона о прямых смешанных (комбинированных) перевозках. Порядок организации таких перевозок и взаимоотношения соперевозчиков определяются соглашениями между ними.
Нашла применение новая юридическая договорная конструкция смешанного сообщения, где организацию перевозок берет на себя оператор – как правило, крупная транспортная организация или экспедитор. Оператор смешанной перевозки (ОСП) заключает договор перевозки с грузовладельцем и несет перед ним ответственность за всю транспортировку. В случае несохранности груза или просрочки его доставки ОСП возмещает грузовладельцу причиненный ущерб, а затем в порядке регресса привлекает к ответственности перевозчика, на участке которого возникли убытки.
По формам эксплуатации транспорта различают перевозки, которые осуществляются в регулярном (линейном) сообщении и рассчитаны на сравнительно небольшие отправки. Они подчинены условиям (правилам) перевозок транспортных организаций и удостоверяются коносаментом или грузовой накладной. Однако перевозки больших партий грузов, массовых или в количестве, достаточном для загрузки всего транспортного средства или его части, могут выполняться без твердого расписания (на нерегулярной основе) с предварительным заключением особого договора. Он предусматривает предоставление для перевозки всей или части вместимости транспортного средства на один или несколько рейсов и специальные условия организации такой перевозки. Такой договор называется договором фрахтования или чартером.Сторонами его являются фрахтовщик (транспортная организация) и фрахтователь (как правило, грузовладелец, туристическая фирма и т. п.). Чартерные перевозки как грузов, так и пассажиров выполняются на речном и воздушном транспорте. Чартер на морском транспорте применяется только при перевозках грузов.
Статья 787 ГК РФ, выделяя договору фрахтования в системе транспортных обязательств особое место, предусматривает, что его форма и порядок заключения устанавливаются транспортными уставами и кодексами. При перевозках на зафрахтованных судах за транспортной организацией, как правило, сохраняется обязанность выдать отправителю накладную или коносамент, а пассажиру билет, то есть заключить договор перевозки. При этом условия чартера обязательны для получателя груза и пассажира только в том случае, если в перевозочном документе (коносаменте, накладной, билете) имеется соответствующая оговорка. Правила перевозок транспортных организаций применяются к чартерным перевозкам, если не оговорены договором фрахтования иные условия. Условия чартера содержатся в типовых проформах, разрабатываемых фрахтовщиками, однако в отличие от условий перевозочных документов являются предметом обсуждения и согласования сторон чартера. Чартер не относится к числу публичных договоров.
Тем не менее, согласно КТМ (статья 115) и КВВТ (статья 67) чартерявляется разновидностью договора перевозки груза, который заключается с условием предоставления для перевозки всего судна, его части или определенных помещений.
Видом аренды является тайм‑чартер – договор фрахтования судна на время, который распространен на морском транспорте и которому в КТМ посвящена глава Х. По этому договору судовладелец обязуется предоставить фрахтователю за вознаграждение на определенный срок судно и услуги экипажа как для перевозки грузов, так и для перевозки пассажиров, а также иных целей. Транспортные средства могут арендоваться и без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации. Такая аренда на всех видах транспорта также регулируется § 3 главы 34 ГК РФ, а на морском – специальной главой ХI КТМ, где именуется бербоут‑чартером. Подробнее об этих договорах поговорим ниже.
Крупные грузовладельцы при необходимости осуществления систематических перевозок грузов заключают с транспортными организациями долгосрочные договоры об организации перевозок, которые предусматривают обязательства сторон по приемке и предъявлению грузов к перевозке в установленные сроки (период навигации) и обусловленном объеме (статья 798 ГК). В договорах предусматриваются условия подачи транспортных средств и предъявления грузов, порядок расчетов и иные условия организации перевозки. Договорами перевозки они по своей природе не являются, но без них осуществление транспортного процесса во многих случаях невозможно.
В связи со структурной реформой на железнодорожном транспорте появился новый важный договор транспортного права – договор об оказании услуг по использованию перевозчиком инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования(статья 50 УЖТ). Он заключается с владельцами инфраструктуры железных дорог и является публичным. Договор определяет объемы и сроки перевозок грузов, перечень и стоимость оказываемых услуг, порядок расчетов, а также ответственность сторон при нарушении ими своих обязательств. Правила оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования содержат примерные формы таких договоров и запросов об оказании услуг.
Заключение и исполнение договора перевозки груза.
Заключению договора перевозки на любом виде транспорта предшествует организационная работа по согласованию срока подачи и количества необходимых для перевозки транспортных средств, объемов и характера перевозимых грузов. Исключение могут составлять лишь случаи мелких отправок, которые должны приниматься транспортными организациями по предъявлению грузоотправителями, а также когда сам договор перевозки, являясь консенсуальным (договор фрахтования на морском и речном транспорте), определяет порядок организации перевозки.
Статьей 791 ГК РФ предусматривается, что перевозчик обязан подать отправителю под погрузку транспортные средства в срок, установленный договором об организации систематических перевозок (о них говорилось выше) либо принятой от отправителя заявкой (заказом). Грузоотправители с небольшим и нерегулярным объемом перевозок подают транспортным организациям периодические заявки (заказы) на предстоящие перевозки. Принятие перевозчиком к исполнению заявки грузоотправителя означает достижение ими соглашения по подаче транспортных средств для перевозки грузов перевозчиком и их использованию грузоотправителем. Подача заявки обеспечивает начало транспортного процесса, но не может рассматриваться как оферта в договоре перевозки. Согласно статье 11 УЖТ транспортные средства должны подаваться за 10 дней до начала перевозки и не позднее чем за 15 дней при перевозке грузов, направляемых на экспорт и в прямом смешанном сообщении. Затем заявку перевозчик согласовывает с владельцем инфраструктуры и возвращает грузоотправителю не позднее чем за 3 дня до заявленного начала перевозки. Учет выполнения заявки, в том числе обеспечения грузоотправителя вагонами, контейнерами, учет погрузки грузов в вагоны, контейнеры осуществляется в учетной карточке, которая подписывается перевозчиком и грузоотправителем по окончании каждых суток такой погрузки. На воздушном транспорте практикуется процедура бронирования тоннажа (объема). Заявка на бронирование считается принятой с момента извещения отправителя о произведенном бронировании.
Транспортная организация должна подать отправителю под погрузку исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки. Отправитель вправе отказаться от поданных транспортных средств, непригодных для перевозки соответствующего груза (п. 1 статьи 791 ГК РФ). Раскрывая содержание этой нормы, транспортное законодательство выделяет понятия технической исправности (мореходности) транспортного средства и его годности (готовности трюмов) для перевозки в коммерческом отношении. Причем статья 20 УЖТ и статья 71 КВВТ предусматривают, что если отправитель осуществляет погрузку, то он должен проверить пригодность транспортных средств в коммерческом отношении; коммерческая пригодность контейнеров осуществляется им во всех случаях. Морской перевозчик отвечает за мореходное состояние судна, за исключением случаев, когда техническая неисправность транспортного средства вызвана его скрытыми недостатками (статья 124 КТМ).
Транспортные средства должны подаваться в согласованном количестве, в обусловленный срок и в определенное место. Условия и порядок подачи транспортных средств устанавливаются специальными правилами, которые действуют на каждом виде транспорта. Перевозочные средства подаются на станции, пристани, причалы, порты как общего пользования, так и принадлежащие отправителям. На железнодорожном транспорте порядок подачи вагонов на подъездные пути необщего пользования определяется договорами на эксплуатацию подъездных путей или договорами на подачу и уборку вагонов. Особенностью и преимуществом автомобильного транспорта является возможность подачи транспортного средства прямо на склад отправителя.
Обязанности перевозчика подать транспортное средство соответствует обязанность отправителя предъявить груз к перевозке. Количество и вид (наименование) груза определяются заявкой, договором об организации перевозок или договором фрахтования. Отправитель может заменить ранее согласованные грузы иными, если это не требует корректировки условий перевозки. Грузы, нуждающиеся в предохранении от утраты, порчи или повреждения, должны предъявляться в исправной таре и упаковке, соответствующей стандартам или обеспечивающей их полную сохранность при перевозке. В этих же целях, а также для определения принадлежности груза устанавливаются требования о нанесении маркировки. При несоблюдении этих требований транспортная организация имеет право отказать в приеме груза.
Согласно статье 794 ГК РФ за неподачу транспортных средств и за непредъявление груза (или неиспользование поданных транспортных средств) грузоотправитель и перевозчик несут ответственность на началах предпринимательского риска. Ответственность транспортных организаций и грузовладельцев наступает независимо от их вины. Основаниями освобождения от ответственности являются обстоятельства непреодолимой силы, прекращение или ограничение перевозки грузов в предусмотренном законом порядке. УЖТ, КВВТ и УАТ устанавливают некоторые дополнительные, специфические для соответствующих видов транспорта основания освобождения от ответственности, однако их перечень носит исчерпывающий характер и не меняет условий ответственности, предусмотренных статьей 794 ГК РФ. За невыполнение принятой заявки статьей 94 УЖТ и статьей 127 УАТ предусмотрена ответственность в виде штрафа. На других видах транспорта такой штраф может быть согласован в договорах об организации перевозок.
Принятие груза к перевозке. Подача транспортных средств и предъявление груза к перевозке создают предпосылки к принятию груза перевозчиком, а оплата за перевозку – к заключению договора перевозки. Процедура принятия груза к перевозке зависит от того, кто (отправитель или транспортная организация) осуществляет его погрузку на транспортное средство.
Транспортные организации, как правило, самостоятельно осуществляют погрузку и выгрузку в местах общего пользования, а вне таких мест – по особым соглашениям с отправителем при наличии средств механизации. В долгосрочных договорах об организации перевозок предусматривается обязанность отправителя произвести необходимые для погрузки (выгрузки) мероприятия по подготовке механизмов, укладке груза, размещению его на поддонах или в контейнерах и т. п. На железнодорожном транспорте согласно статьи 21 УЖТ погрузка грузов (за исключением опасных), грузобагажа в вагоны и контейнеры, а также выгрузка из них обеспечивается отправителем и получателем. На перевозчика возлагается обязанность погрузки самих контейнеров в вагоны и выгрузки их из вагонов и только в местах общего пользования (т. е. на железнодорожных станциях). Погрузка (разгрузка) производится за счет грузовладельцев с ее оплатой по соглашению сторон. На автомобильном транспорте погрузку, как правило, осуществляет отправитель, на воздушном – сам авиаперевозчик либо специализированные предприятия или службы аэропорта. На морском, речном транспорте погрузочно‑разгрузочные работы осуществляются соответствующими портами по договорам с грузовладельцами или транспортными организациями. Если погрузка осуществляется отправителем, он обязан следовать указаниям транспортной организации о правильном размещении, креплении и сепарации груза.
В тех случаях, когда погрузка возложена на транспортную организацию, отправитель доставляет груз в соответствующий порт или на станцию и передает его перевозчику. Если погрузка выполняется отправителем, принятие груза перевозчиком оформляется после ее окончания. В этом случае существенное значение приобретает продолжительность погрузки.
Согласно п. 3 статьи 791 ГК РФ погрузка (выгрузка) груза, осуществляемая силами и средствами отправителя (получателя), должна производиться в сроки, предусмотренные договором, если они не установлены транспортными уставами и кодексами или правилами перевозок. На различных видах транспорта эти сроки определяются правилами применения тарифов, соглашениями о централизованном завозе (вывозе) грузов автомобильным транспортом на станции железных дорог, в порты (на пристани) и аэропорты, а также узловыми соглашениями между предприятиями различных видов транспорта. При нарушении этих сроков уплачивается штраф, размер которого зависит от вида транспортного средства, продолжительности его задержки (простоя) и исчисляется по прогрессивной шкале.
На морском транспорте сроки погрузки и выгрузки именуются сталийным временем (сталия). Стороны чартера могут установить дополнительный срок ожидания судна под погрузкой (контрсталия). Штраф за простой судна в течение контрсталийного времени именуется демереджем, а премия фрахтователю за сокращение срока погрузки – диспачем. Сроки погрузки и выгрузки определяются соглашением сторон договора фрахтования или обычаями морского порта. За задержку судна свыше контрсталийного времени фрахтователь обязан возместить перевозчику причиненные убытки, если задержка произошла по причинам, не зависящим от перевозчика (статьи 130–134 КТМ).
Ответственность за нарушение сроков погрузки и выгрузки является повышенной и исключается только при наличии названных в транспортных уставах и кодексах обстоятельствах (вина самой транспортной организации, непреодолимая сила, крупные аварии, в результате которых наложен запрет на производство погрузочных работ).
При приемке груза к перевозке важную роль играет определение массы (веса) или объема, а также количества мест перевозимого груза, поскольку исходя из этих данных, фиксируемых в транспортной накладной или коносаменте, будет определяться ответственность перевозчика за перевозимый груз. Эти данные заносятся в транспортную документацию, как правило, отправителем. При необходимости груз взвешивают. На железнодорожном транспорте взвешивание обеспечивает сторона, осуществляющая погрузку. На автомобильном транспорте определение данных о грузе производится совместно отправителем и перевозчиком. На воздушном транспорте данные о тяжеловесном или негабаритном грузе проверяет авиаперевозчик. Груз, превышающий установленные пределы по массе и габаритам, может быть принят только с согласия перевозчика. На морском и внутреннем водном транспорте применяются специфические способы фиксации данных о грузе путем их обмера и по осадке судна.
Заключение договора. Транспортная документация.
Процесс принятия груза к перевозке завершается составлением грузовой накладной. На морском транспорте наряду с накладной традиционной формой договора перевозки грузов является коносамент. Составляемые в нескольких экземплярах, эти документы являются доказательством принятия груза перевозчиком, заключения договора перевозки и его условий.
На железнодорожном транспорте отправитель представляет перевозчику накладную на каждую отправку. При приеме груза для перевозки перевозчик обязан проставить в транспортной накладной календарный штемпель. Квитанция о приеме груза того же содержания, что и накладная, выдается грузоотправителю под роспись в соответствующей графе корешка дорожной ведомости. Оригинал накладной следует с грузом и выдается затем грузополучателю под роспись. Накладная и квитанция о приеме груза являются подтверждением заключения договора перевозки (статья 25 УЖТ). Дорожная ведомость относится к внутритранспортной документации, поскольку предназначена для перевозчика и участников перевозочного процесса. Она используется перевозчиком для целей учета, отчетности и последующих расчетов с соперевозчиками и иными организациями, участвующими в транспортном процессе. Дорожная ведомость содержит те же данные, что и накладная, составляется в необходимом количестве экземпляров (не менее 2 дополнительных экземпляров для каждой участвующей в перевозке грузов инфраструктуры – один экземпляр для входной железнодорожной станции, находящейся в данной инфраструктуре, второй – для выходной). При перевозках в смешанном сообщении перевалка груза на другой вид транспорта оформляется передаточной ведомостью, которая составляется между перевозчиками и принимающими (передающими) груз портами и станциями. Все внутритранспортные документы также имеют доказательственное значение.
Примерно такой же порядок действует на других видах транспорта. При осуществлении автомобильных перевозок соответствующий договор оформляется товарно‑транспортной накладной (статья 47 УАТ). На морском транспорте перевозчик после приема груза обязан выдать отправителю коносамент, который составляется им на основании подписанного отправителем погрузочного ордера (статья 142 КТМ).
Все транспортные документы составляются по установленной форме на бланках и содержат сведения о грузе (наименование, количество мест, масса), а также данные о перевозчике, отправителе и получателе груза, уплате провозных платежей. Отправитель отвечает за достоверность данных, предоставляемых для включения в перевозочный документ. Перевозчик вправе, но не обязан проверять достоверность этих данных. Оспаривание сведений, внесенных в транспортный документ, допускается в судебной практике, однако требует предоставления достаточно надежных и, как правило, письменных доказательств. Внесенные в транспортный документ отметки о недостатках или дефектах груза правового значения не имеют. Исключение составляет морской коносамент, в который перевозчик может вносить оговорки в отношении количества, массы, числа мест и иных данных о грузе, включенных в коносамент, если у него есть достаточно оснований сомневаться в достоверности этих данных или нет разумной возможности их проверить (статья 145 КТМ). Такие оговорки перекладывают на грузовладельца бремя доказывания правильности внесенных в коносамент сведений о грузе.
По ходу перевозки в транспортный документ, сопровождающий груз, вносятся дополнительные сведения и отметки, фиксирующие время прохождения пунктов перехода, составление коммерческих актов о несохранности груза, выдачу груза получателю в пункте назначения и т. п.
Исполнение обязательства по перевозке. После оформления транспортных документов договор перевозки считается заключенным и у транспортной организации (перевозчика) возникает обязанность доставить груз в установленный срок в пункт назначения, обеспечив при этом его полную сохранность.
Сохранность обеспечивается исправным состоянием транспортных средств и их надлежащим управлением, принятием перевозчиком других необходимых технических и организационных мер, включая сопровождение и наблюдение за сохранностью груза, особенно при осуществлении погрузочно‑разгрузочных работ. При этом практикуется сопровождение груза представителем грузоотправителя. Условия сохранности грузов при их перегрузке (перевалке) с одного транспортного средства или вида транспорта (в прямом смешанном сообщении) на другой предусматриваются соглашениями между перевозчиками, узловыми соглашениями и др.
Особые условия перевозки для отдельных видов грузов (скоропортящихся, опасных, наливных, в контейнерах) содержатся в специальных правилах. В частности, правила перевозок предусматривают дополнительные требования к упаковке грузов и специальной маркировке, обязанность отправителя представить сертификат качества на груз, ветеринарные свидетельства и т. п. На железнодорожном и морском транспорте необходимо объявление ценности некоторых видов грузов и их сопровождение проводником отправителя.
Перевозка грузов должна осуществляться по кратчайшему маршруту. На автомобильном транспорте возможны отступления от этого правила для случаев, когда по дорожным условиям более рациональна перевозка с увеличением пробега. Воздушный перевозчик имеет право изменять указанный в грузовой накладной маршрут без взимания дополнительной платы.
Согласно статье 792 ГК РФ перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в сроки, определенные в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами, а при отсутствии таких сроков – в разумный срок. Транспортные уставы и кодексы предусматривают, что сроки доставки и порядок их исчисления регулируются правилами перевозок. На железнодорожном транспорте действуют Правила исчисления сроков доставки грузов. Сроки зависят от расстояния, вида отправки, скорости перевозки. Большой скоростью перевозятся скоропортящиеся грузы, живность и др. Сроки доставки грузовой скоростью примерно в 2 раза продолжительнее, а перевозок негабаритных грузов определяются в каждом отдельном случае. Сроки перевозки повагонных отправок короче сроков, предусмотренных для контейнерных и мелких отправок. Повышенной скоростью отличаются перевозки грузов маршрутными отправками. На автомобильном транспорте сроки доставки груза предусмотрены только для междугородных перевозок.
На других видах транспорта сроки перевозки на регулярных линиях определяются расписанием перевозчика, а при его отсутствии – по соглашению с отправителем (фрахтователем). При отсутствии установленных каким‑либо способом сроков перевозки вообще действует правило, согласно которому перевозчик обязан доставлять грузы в сроки, которые разумно требовать от заботливого перевозчика с учетом конкретных обстоятельств.
В процессе транспортировки отправитель вправе давать обязательные для перевозчика распоряжения по поводу перевозимого груза. Расходы перевозчика, связанные с исполнением таких указаний, подлежат возмещению.
Права по распоряжению грузом предусмотрены (и одновременно ограничены) транспортными уставами и кодексами, а также правилами перевозок. Так, отправитель может вернуть сданный к перевозке груз только до его отправления. Однако при перевозке груза морским транспортом, когда договор заключен с предоставлением для перевозки всего судна, отправитель или фрахтователь, при условии отказа от договора перевозки и оплаты полного фрахта и других причитающихся платежей, может потребовать выдачи груза даже после выхода судна в рейс. Перевозчик обязан за счет отправителя выгрузить груз из судна и выдать его отправителю, даже если это связано с простоем судна (статья 155 КТМ).
Отправитель может переадресовать груз новому лицу до момента выдачи груза первоначальному получателю. При железнодорожной перевозке грузы могут переадресовываться с изменением грузополучателя и (или) железнодорожной станции назначения. Причем делать это может как отправитель, так и получатель (статья 31 УЖТ). Переадресовка производится в пути следования и на станции назначения по специальным правилам. Дальнейшая перевозка осуществляется с составлением новой накладной, однако юридически в рамках заключенного ранее договора перевозки.
На внутреннем водном транспорте грузоотправитель имеет право изменить грузополучателя и (или) порт назначения до момента вручения перевозчиком грузополучателю транспортной накладной, а грузополучатель может переадресовать груз с момента получения транспортной накладной от перевозчика до момента начала выдачи груза (статья 78 КВВТ).
В ходе перевозки груза возможны изменения условий перевозки, предусмотренных договором, или возникновение препятствий к его исполнению. Перевозчик обязан поставить об этом в известность грузоотправителя или грузополучателя и поступить с грузом согласно их указаниям, которые должны быть даны в краткий срок. Статья 153 КТМ содержит подробное регулирование одной из таких ситуаций, когда судно по каким‑либо причинам не может зайти в порт назначения.
Провозная плата. За перевозку груза отправитель обязан уплатить провозную плату (на морском транспорте – фрахт), которая согласно п. 1 статьи 790 ГК РФ устанавливается соглашением сторон, если иное не предусмотрено специальными правовыми актами. В соответствии с п. 2 статьи 790 ГК РФ плата за перевозку транспортом общего пользования определяется на основании тарифов.
Тарифы на перевозки, осуществляемые субъектами естественной монополии на железнодорожном транспорте, регулируются государством. Это положение вытекает, в частности, из статьи 8 Федерального закона «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации». УЖТ отсылает стороны договора перевозки к специальным сборникам (тарифным руководствам), в которых публикуются утвержденные в установленном порядке тарифы, ставки сборов за работы и услуги железнодорожного транспорта.
На других видах транспорта размер провозной платы, как правило, определяется соглашением сторон. При этом перевозчики самостоятельно устанавливают тарифные ставки исходя из себестоимости перевозок. Правилами перевозок определяется порядок применения и построения тарифов.
По общему правилу плата за перевозку грузов взимается за кратчайшее расстояние, на которое осуществляются перевозки, независимо от фактического расстояния (если оно увеличивается по причинам, зависящим от перевозчика или владельца инфраструктуры). Однако плата, например, за железнодорожные перевозки негабаритных грузов определяется за фактически пройденное расстояние.
Провозные платежи не ограничиваются уплатой тарифа; они включают различного рода сборы за дополнительные услуги перевозчика (выполнение погрузочно‑разгрузочных работ, взвешивание груза, его переадресовку, специализированную охрану, сопровождение и др.). При сдаче груза к перевозке отправитель вправе объявить его ценность с уплатой соответствующего сбора, ставка которого зависит от заявленной суммы. В ходе перевозки могут начисляться штрафы за простои по вине отправителя или вызванные неправильным оформлением им перевозочных документов.
Перевозка грузов в кредит не осуществляется. При несвоевременном внесении платы отправление груза может быть задержано. Получатель в пункте назначения оплачивает дополнительные расходы, возникшие в ходе перевозки. Однако по соглашению с перевозчиком на отдельных видах транспорта, в частности морском (статья 163 КТМ), с соблюдением определенных условий допускается перевод всех платежей на получателя груза. В силу общих норм гражданского законодательства (статьи 359, 360 ГК РФ) и специальных положений транспортных уставов и кодексов (статьи 35 УЖТ, п. 2 статьи 160 КТМ) перевозчик наделен правом удержания груза в обеспечение причитающихся ему провозной платы и других платежей.
Выдача груза в пункте назначения. Завершающим и важнейшим с юридической точки зрения этапом транспортировки и исполнением договора перевозки груза является его выдача в пункте назначения получателю, указанному в транспортном документе. Именно при выдаче груза, как правило, возникают вопросы, связанные с ответственностью перевозчика по договору перевозки.
По прибытии груза в пункт назначения перевозчик должен уведомить об этом его получателя, выдать груз и транспортную накладную грузополучателю. На железнодорожном и речном транспорте срок уведомления – не позднее чем 12 часов дня, следующего за днем прибытия груза (статья 34 УЖТ, п. 1 статьи 79 КВВТ). Причем на внутреннем водном транспорте такое требование устанавливается для перевозчика только в случае, если выгрузка груза является его обязанностью. На воздушном транспорте срок уведомления установлен правилами перевозок и составляет от 6 (на внутренних линиях) до 12 (на международных) часов с момента прибытия груза в аэропорт назначения, а для скоропортящихся грузов – 3 часа. УАТ не предусматривает такого правила в силу специфики автомобильного транспорта, обеспечивающего доставку груза, как правило, непосредственно на склад получателя. На морском транспорте груз выдается при предъявлении оригиналов коносамента. Если же судно приходит в порт до их поступления, перевозчику предлагаются различные гарантии возмещения ущерба, нанесенного ему выдачей груза без предъявления оригиналов коносаментов. Страховщиками ответственности перевозчика разработаны различные формы таких гарантий.
Грузополучатель может отказаться от принятия грузов в тех случаях, если их качество вследствие повреждения, порчи или по иным причинам изменилось в такой степени, что исключается возможность частичного или полного использования их по назначению (ч. 2 статьи 36 УЖТ, п. 2 статьи 111 Воздушного кодекса, ч. 5 статьи 72 УАТ).
Статья 72 УАТ содержит правило: если в адрес получателя прибыл не заказанный им груз, он обязан принять его на ответственное хранение. Новые, ориентированные на развитие рыночных отношений транспортные уставы и кодексы такой обязанности не предусматривают, поэтому в указанной ситуации применяется правовой режим, установленный для невостребованных грузов. Если прибывший груз не востребован в установленные сроки либо грузополучатель отказался его принять, перевозчик обязан уведомить об этом грузоотправителя, оставить груз у себя на хранение за его счет и на его риск. По истечении установленного срока груз считается не востребованным и реализуется в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами или правилами перевозок.
Порядок выгрузки в пункте назначения аналогичен порядку погрузки в пункте отправления. Как правило, выгрузка производится силами получателя или соответствующего порта, часто являющегося экспедитором получателя. За несоблюдение норм и сроков выгрузки перевозчик, как и при погрузке, взимает штраф, размер которого зависит от вида прибывшего транспортного средства и длительности допущенной просрочки. После выгрузки транспортные средства должны быть очищены, с них должны быть сняты приспособления для крепления грузов.
Важнейшим элементом процедуры выдачи груза в пункте назначения является проверка количества грузовых мест, состояния и массы прибывшего груза, которая осуществляется в установленном на каждом виде транспорта порядке (статья 41 УЖТ, статья 161 КТМ, статья 80 КВВТ, статьи 65, 66 УАТ). По общему правилу такая проверка вменяется в обязанность перевозчику при наличии признаков, дающих основания предполагать несохранность груза (прибытие груза в неисправном транспортном средстве или контейнере, повреждение тары, упаковки или пломб, нарушение сроков доставки скоропортящихся грузов и др.). Получатель также вправе требовать проверки количества грузовых мест, состояния и массы прибывшего груза, если его погрузка или выгрузка осуществлялась перевозчиком.
По договору с перевозчиком проверка груза возможна и при отсутствии указанных обстоятельств. На морском транспорте действует общее правило о возмещении связанных с проверкой расходов той стороной, которая этого потребовала. Однако если в результате осмотра груза или проверки его состояния установлены утрата либо повреждение груза, за которые отвечает перевозчик, то эти расходы ложатся на него.
Проверяется масса и состояние только тех мест груза, где повреждена тара или нарушена упаковка. При этом по возможности должны применяться те же методы определения массы и количества груза, которые использовались при его приемке к перевозке. Необходимо также учитывать установленные для многих грузов нормы естественной убыли в пути, а также нормы возможного расхождения в весах. На отдельных видах транспорта существуют специальные правила выдачи грузов, которые содержат более подробные указания о порядке проведения проверки прибывшего груза.
В случае обнаружения несохранности груза перевозчик обязан составить коммерческий акт (на автомобильном транспорте несохранность отмечается в товарно‑транспортных документах). Сумма, на которую понизилась стоимость поврежденного (испорченного) груза, размер его фактической недостачи определяется актом экспертизы. Расходы по экспертизе оплачиваются перевозчиком, если несохранность груза произошла по его вине. Кроме того, в соответствующих случаях составляется технический акт о состоянии прибывшего транспортного средства. Указанные акты необходимы для решения вопроса о том, кто отвечает за несохранность груза и каков размер нанесенного грузу ущерба.
Коммерческий акт фиксирует и удостоверяет обстоятельства, которые могут служить основанием для возникновения ответственности перевозчика, грузоотправителя, грузополучателя при осуществлении перевозки. Транспортные уставы и кодексы, правила перевозок на отдельных видах транспорта содержат перечень обстоятельств, при которых должны составляться коммерческие акты, порядок и сроки их оформления. В актах должны содержаться точное и подробное описание состояния груза и тех обстоятельств, при которых обнаружена его несохранность, данные о том, правильно ли погружен, размещен и закреплен груз. При этом не допускается внесение каких‑либо предположений и выводов о причинах несохранности груза либо виновности одной из сторон.
Акты составляются по установленной форме в день выгрузки или выдачи груза получателю. На железнодорожном транспорте коммерческий акт выдается по требованию грузополучателя не позднее 3 дней. Акты подписываются представителями перевозчика и грузовладельца. Возможно составление акта только работниками перевозчика, если несохранность груза выявлена в пути его следования или если при разгрузке представитель получателя отсутствует. Согласно п. 4 статьи 796 ГК РФ документы о причинах несохранности груза (коммерческий акт, акт общей формы и т. п.), составленные перевозчиком в одностороннем порядке, подлежат в случае спора оценке судом наряду с другими документами, удостоверяющими обстоятельства, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя либо получателя груза.
Если перевозчик отказался составить коммерческий акт или оформил его с нарушениями установленных правил, получатель должен немедленно подать об этом письменное заявление перевозчику с получением расписки о вручении. В условиях, когда претензия к перевозчику по поводу несохранности груза может быть предъявлена только при наличии коммерческого акта (статья 121 УЖТ, статья 162 КВВТ), выполнение этой процедуры дает возможность предъявить такое требование и при отсутствии коммерческого акта.

6.3. Договор перевозки пассажиров

По договору перевозки пассажироводна сторона (перевозчик) обязуется перевезти пассажира в обусловленный договором пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром своего багажа – также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному лицу, а пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа – и за провоз багажа.
Данный договор является консенсуальным, взаимным, возмездным и публичным, когда используется транспорт общего пользования.
Прежде всего, конечно, договор перевозки пассажира является Консенсуальным, так как он заключен в момент выдачи пассажирского билета, которым и удостоверяется. В билете указываются все существенные условия договора, включая условия бесплатной перевозки детей и ручной клади пассажира. В части перевозки багажа договор носит реальный характер, поскольку оформляется багажной квитанцией при его сдаче перевозчику.
Форма договора –простая письменная (а именно проездной билет). Существуют и именные документы. Формы билета и багажной квитанции устанавливаются Минтрансом России, правилами перевозок. Часто они объединены в один документ. На отдельных видах транспорта (например, воздушном, железнодорожном) пассажирский билет является именным и не подлежит передаче другим лицам. Допускается выдача групповых билетов. Утерянные билеты не возобновляются, если у перевозчика отсутствует возможность подтвердить факт заключения договора и выдачи билета.
В зависимости от срока действия договоры перевозки пассажиров могут быть:
• разовыми;
• длительными(проездные билеты).
Пассажир обязан:
• Оплатить проезд и свой багаж, если он есть.
• Хранить билет до конца поездки и в случае необходимости предъявлять его управомоченному лицу.
Права пассажира:
• Занять свое место согласно билету.
• Провозить детей (определенного возраста, а чаще всего до семи лет) бесплатно, но без предоставления им отдельного места. К примеру, на железнодорожном, внутреннем водном транспорте пассажир имеет право перевезти бесплатно одного ребенка до 5 лет, а на льготных условиях – детей до 10 лет (статья 83 УЖТ, статья 100 КВВТ). В соответствии с Воздушным кодексом и КТМ пассажир вправе бесплатно перевезти одного ребенка в возрасте не старше 2 лет (без предоставления ему отдельного места). Других детей до 2 лет, а также детей от 2 до 12 лет – в соответствии с льготным тарифом с предоставлением им отдельных мест (п. 2 статьи 106 Воздушного кодекса, п. 2 статьи 181 КТМ).
• Бесплатно провозить с собой ручную кладь, не превышающую установленный законом вес. К примеру, на воздушном транспорте устанавливаются нормы бесплатного провоза багажа по весу, минимальная норма составляет 10 кг.
• Сделать остановку с сохранением билета (например, в случае болезни).
• Сдавать к перевозке багаж за плату.
• Отказаться от перевозки, возвратив неиспользованный билет и получив полную или часть стоимости проезда (в зависимости от времени сдачи билета).
• Продлить срок годности билета (в случае болезни, к примеру), изменить маршрут следования.
Перевозчик обязан предоставить пассажиру место согласно купленному билету, а при невозможности этого – другое место. При согласии пассажира занять место меньшей стоимости ему возвращается разница, однако пассажир вправе отказаться от предложенной замены. Это – «вынужденный отказ», при котором перевозчик полностью возвращает стоимость проезда (п. 2 статьи 795 ГК РФ). Такая ситуация возникает и при задержке отправления транспортного средства по расписанию и в случае болезни пассажира. В последнем случае пассажир вправе (вместо отказа от договора) продлить годность уже купленного билета.
Пассажир может расторгнуть договор в любой момент до начала перевозки или в пути, получив стоимость билета за вычетом установленного сбора и части тарифа, соответствующей пройденному расстоянию («добровольный отказ»). Вместе с тем остановки в пути следования пассажир вправе делать и без расторжения договора перевозки.
Многие из указанных правил не применяются при чартерных перевозках пассажиров на зафрахтованных судах. Такие перевозки осуществляются на нерегулярной основе, по сниженным ценам (групповым тарифам). Правила перевозок применяются к ним в части, не противоречащей договору фрахтования, а также специальным правилам и тарифам перевозчика.
Ответственность.Пункт 1 статьи 795 ГК РФ предусматривает, что за задержку отправления пассажира или опоздание его прибытия в пункт назначения (за исключением перевозок в городском и пригородном сообщениях) перевозчик уплачивает штраф, если не докажет, что задержка или опоздание имели место вследствие непреодолимой силы, устранения неисправности транспортных средств, угрожающей жизни и здоровью пассажиров, или иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика. Таким образом, основанием этой ответственности является вина перевозчика, которая презюмируется.
Размер указанного штрафа на морском транспорте устанавливается правилами перевозчиков, но согласно статье 196 КТМ не может превышать 50 % платы за проезд пассажира и за провоз багажа. На воздушном транспорте штраф за каждый час просрочки доставки пассажира и багажа составляет 25 % МРОТ и также не может превышать 50 % провозной платы.
Размер штрафа, предусмотренный УЖТ (статья 110) и КВВТ (статья 116) за задержку отправления или опоздание поезда (судна), составляет 3 % стоимости проезда за каждый час задержки, но не более стоимости проезда. В отношении багажа УЖТ (статья 108) установлен штраф в пределах платы за перевозку багажа и в размере 3 % такой платы за каждые сутки просрочки.
УЖТ специально предусматривает право пассажира потребовать возмещения иных убытков, причиненных ему задержкой отправления или опоздания поезда, в порядке, установленном законодательством РФ (статья 110). На других видах транспорта пассажир также вправе требовать возмещения причиненных просрочкой убытков, не покрытых штрафом, в силу п. 1 статьи 394 ГК РФ, поскольку транспортными уставами и кодексами не предусмотрено иного. Кроме того, в соответствии Законом о защите прав потребителей пассажиру может возмещаться моральный ущерб.
Иное предусмотрено лишь УАТ, статьи 138 и 152 которого ограничивают ответственность автомобильного перевозчика за просрочку в доставке багажа штрафом в размере 10 % провозной платы за каждые сутки (считая неполные сутки за полные), но не свыше 50 % провозной платы.
Ответственность за причинение вреда жизни и здоровью пассажира. В случае причинения вреда жизни и здоровью пассажира ответственность перевозчика согласно статье 800 ГК РФ определяется по правилам главы 59 ГК РФ (статьи 1064–1101). Это означает, что перевозчик как владелец источника повышенной опасности отвечает за сохранность жизни и здоровья пассажира независимо от наличия вины (статья 1079 ГК РФ), а причиненный вред возмещается перевозчиком в полном объеме (статья 1064 ГК РФ).
Кроме того, статья 800 ГК РФ устанавливает, что законом или договором перевозки может быть предусмотрена еще более высокая ответственность перевозчика. Согласно статье 1099 ГК РФ допускается также возмещение причиненного пассажиру морального вреда.
Таким образом, закон отдает приоритет интересам сохранности здоровья и жизни пассажиров над интересами транспортных организаций. Впрочем, соблюдение и тех и других обеспечивается институтом обязательного страхования ответственности перевозчика.
Багажпассажира оформляется багажной квитанцией при предъявлении проездного билета, делается отметка о сдаче багажа. Багаж перевозится в ближайшем поезде. Прибывший багаж хранится бесплатно в течение суток с 00 часов того дня, когда он прибыл. Если багаж не востребован в течение 30 дней, то он продается. Утраченным считается багаж, который не выдан в течение 10 суток с момента прибытия. Все претензии по поводу утраты багажадолжны подаваться в течение 45 дней.
Ответственность перевозчика за несохранность багажа (статья 796 ГК РФ), а также ручной клади основывается на принципе вины и ограничена их стоимостью. Различие состоит в том, что вина перевозчика в причинении вреда вещам, не сданным в багаж, должна быть доказана. За такие вещи должен отвечать, прежде всего, пассажир, поскольку предполагается, что они находятся под его контролем. Исключением из этого правила обычно являются случаи, когда вред наступил в результате транспортного происшествия; кроме того, п. 2 статьи 118 Воздушного кодекса при любой ситуации возлагает на перевозчика бремя доказывания отсутствия вины в несохранности находящихся при пассажире вещей.
В случае повреждения багажа причиненный ущерб возмещается перевозчиком в размере суммы, на которую понизилась его стоимость. Стоимость несохранного багажа определяется, как и груза, в порядке п. 2 статьи 796 ГК РФ. Воздушный кодекс имеет особенность: статья 119 устанавливает дополнительные пределы ответственности перевозчика за несохранность багажа в виде 2 МРОТ за килограмм его веса и 10 МРОТ за все оставленные пассажиром при себе вещи. КТМ также устанавливает пределы ответственности перевозчика за багаж и иное имущество пассажира морского судна, но только для перевозок в заграничном сообщении.
Если же пассажир объявил ценность сдаваемого багажа до начала перевозки, ущерб возмещается в размере объявленной стоимости. За ценности, находящиеся у пассажира, перевозчик не отвечает, если они специально не сданы ему на хранение.
Пассажиру возвращается провозная плата за несохранный багаж (п. 3 статьи 796 ГК РФ).

6.4. Договор транспортной экспедиции

Организация и осуществление перевозок грузов является сложным процессом и требует профессиональных знаний и навыков не только от перевозчиков, но и отправителей грузов. Договор транспортной экспедиции дает возможность предпринимателям, имеющим потребность в перевозках своей продукции, более экономично и рационально их организовать, переложив эти заботы на плечи специализированных хозяйствующих субъектов – экспедиторов. Договор транспортной экспедиции получил законодательное урегулирование в специально посвященной ему главы 41 ГК РФ (статьи 801–806). Это отражает возрастающее значение договора экспедиции в условиях рынка и наличие у него ряда особенностей, требующих правового урегулирования.
Итак, по договору транспортной экспедицииодна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента) выполнить или организовать выполнение определенных услуг, связанных с перевозкой груза.
Таким образом, предметом договора транспортной экспедиции являются исключительно услуги, связанные с перевозкой, кроме самой перевозки, что отличает этот договор от схожих с ним.
Перечень услуг, предоставляемых экспедитором, говорит о том, что они могут быть не только юридическими, но и носить характер фактических действий. При полном обслуживании экспедитор принимает на себя выполнение всего комплекса операций по обслуживанию груза «от склада до склада», а при частичном – функции экспедитора ограничиваются определенными этапами транспортировки или видами операций.
Возможны также длящиеся договоры. Договор транспортной экспедиции широко применяется при организации централизованного завоза и вывоза грузов с железнодорожных станций и портов. Выполнение отдельных разовых операций часто оформляется путем подачи клиентом заявки и принятием ее к исполнению экспедитором.
В качестве клиентов по договору могут выступать как предприниматели, так и граждане; в последнем случае к отношениям применяются нормы Закона о защите прав потребителей.
Экспедитором может быть только предприниматель. Часто в этом качестве выступают специализированные экспедиторские фирмы, порты, консолидирующие небольшие отправки в крупные партии грузов в интересах транспортных организаций. Так, условиями договора морского агентирования (статья 237 КТМ) привлечение грузов для линейных перевозок, сбор фрахта и экспедирование грузов может возлагаться судовладельцем на морского агента, который заключает договоры транспортной экспедиции непосредственно с отправителями или получателями грузов.
Согласно п. 2 статьи 801 ГК РФ обязанности экспедитора может исполнять и сам перевозчик груза – ситуация наиболее распространенная при автомобильных перевозках. В этом случае одно и то же лицо будет выполнять функции, составляющие содержание разных договоров с несовпадающими правами и обязанностями.
Экспедитор без согласования с клиентом вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц, если тому не препятствуют условия договора транспортной экспедиции. Возложение исполнения обязательства на третье лицо не освобождает экспедитора от ответственности перед клиентом (статья 805 ГК РФ).
Договор транспортной экспедиции является консенсуальным, но может быть и реальным, особенно когда в качестве экспедитора выступает сам перевозчик.
Договор транспортной экспедиции заключается в простой письменной форме.Принимая груз, экспедитор обязан выдать клиенту экспедиторский документ (расписку). При необходимости клиент выдает экспедитору доверенность (статья 802 ГК РФ). Тот, в свою очередь, обязан представить клиенту оригиналы договоров, заключенных от имени клиента на основании выданной им доверенности (п. 4 статьи 4 Закона о транспортно‑экспедиционной деятельности).
Условия договора транспортной экспедиции. Услуги, оказываемые транспортным экспедитором, можно подразделить на основные, формирующие предмет данного договора, и дополнительные.
В числе основных обязанностей экспедитора: организация перевозки груза транспортом и по маршруту, избранному экспедитором или клиентом; заключение от имени клиента или от своего имени договоров перевозки груза, обеспечение отправки и получения груза. Во исполнение этих обязанностей экспедитор заключает договор об организации перевозок соответствующим видом транспорта или в смешанном сообщении, фрахтует транспортные средства, бронирует их тоннаж или оформляет заявки на их подачу под погрузку, оплачивает провозные платежи, доставляет груз к месту отправки и сдает перевозчику, составляет перевозочные документы, получает груз в пункте назначения и доставляет его на склад получателя.
В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено получение документов, требующихся для экспорта или импорта, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его затаривание и упаковка, маркировка, взвешивание, погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, сопровождение груза в пути и его хранение, заявление претензий к перевозчику и др. Экспедитору запрещается страховать груз от имени клиента, если иное прямо не предусмотрено договором транспортной экспедиции (п. 5 статьи 4 Закона о транспортно‑экспедиционной деятельности).
Экспедитор обязан оказывать услуги в соответствии с условиями договора. В процессе исполнения договора клиент может давать ему указания. Экспедитор вправе отступать от этих указаний, если это в интересах клиента, а возможности с ним связаться не было в течение суток (статьи 3, 4 Закона о транспортно‑экспедиционной деятельности).
Условием исполнения экспедитором своих обязанностей является предоставление клиентом всех необходимых документов и информации о свойствах груза, условиях его перевозки в соответствии с тем объемом услуг, который предусмотрен договором. Экспедитору, в частности, может потребоваться информация о транспортных условиях заключенных клиентом договоров об организации перевозок, контрактов на поставку товаров, о порядке расчетов за поставленную продукцию.
Экспедитор обязан сообщить клиенту о недостатках полученной информации, а в случае ее неполноты запросить у клиента дополнительные данные. Непредоставление клиентом необходимой информации дает экспедитору право не приступать к исполнению соответствующих обязанностей (статья 804 ГК РФ).
Клиент обязан оплатить экспедитору вознаграждение по договору. При этом, как правило, используются установленная экспедитором система ставок платежей за выполнение тех или иных операций. Кроме того, экспедитору возмещаются все понесенные им в интересах клиента фактические расходы. В договорах определяется периодичность платежей и порядок их осуществления.
Особенностью договора транспортной экспедиции является право любой из сторон отказаться от его исполнения.Соответственно другая сторона должна быть предупреждена об этом в разумный срок. При этом сторона, заявившая об отказе, возмещает другой стороне убытки, вызванные расторжением договора (статья 806 ГК РФ), и уплачивает штраф в размере 10 % суммы понесенных ею затрат (п. 5 статьи 6 Закона о транспортно‑экспедиционной деятельности).
Ответственность сторон. Согласно п. 1 статьи 803 ГК РФ за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей экспедитор несет ответственность по основаниям и в размере, которые определяются общими положениями об обязательствах (глава 25 ГК РФ). Это означает, что экспедитор в отличие от перевозчика несет повышенную ответственность независимо от наличия своей вины, как всякий предприниматель (п. 3 статьи 401 ГК РФ), и возмещает причиненные убытки в полном объеме (статья 393 ГК РФ).
Однако если экспедитор докажет, что нарушение обязательства вызвано ненадлежащим исполнением договоров перевозки, ответственность экспедитора перед клиентом должна определяться по тем же правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий перевозчик (п. 2 статьи 803 ГК РФ). Так, в случае несохранности груза, произошедшей во время перевозки, экспедитор пользуется преимуществами, предоставленными законом перевозчику.
В то же время экспедитор отвечает независимо от своей вины (ч. 3 статьи 803 ГК РФ) и в полном объеме за все убытки клиента, когда несохранность груза связана с действиями или бездействием самого экспедитора (например, при наличии признаков несохранности груза экспедитор своевременно не потребовал от перевозчика составления коммерческого акта).
Определенные Законом о транспортно‑экспедиционной деятельности условия и размеры ответственности экспедитора не могут быть устранены или уменьшены соглашением сторон договора (п. 2 статьи 11 Закона).
В свою очередь клиент отвечает за убытки, причиненные экспедитору в связи с нарушением обязанности предоставить необходимую информацию и документы, которые предусмотрены статьей 804 ГК РФ. За несвоевременную уплату экспедитору вознаграждения и понесенных им расходов предусмотрена неустойка в пределах их суммы в размере 0,1 % за каждый день просрочки; за необоснованный отказ клиента от оплаты расходов экспедитора – штраф в размере 10 % от их суммы (статья 10 Закона).
Претензии к экспедитору должны быть заявлены в течение 6 месяцев и рассмотрены им в течение 30 дней. Право на предъявление претензии имеют клиент, получатель груза, указанный в договоре транспортной экспедиции, а также страховщик.

6.5. Договор поручения

В соответствии со статьей 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения тесно связан с институтами представительства и доверенности (глава 10 ГК РФ). В силу представительства одно лицо (представитель) действует от имени и в интересах другого лица (представляемого) в отношениях с третьими лицами, непосредственно создавая, изменяя или прекращая права и обязанности для представляемого (п. 1 статьи 182 ГК РФ). В то же время, в отличие от представительства, призванного в первую очередь определить полномочия представителя «вовне» (перед третьими лицами), договор поручения регулирует «внутреннюю» сторону отношений между представителем и представляемым. Выдаче доверенности, как правило, предшествует заключение договора поручения, где определены все условия, на которых представитель будет действовать перед третьими лицами в интересах представляемого: какие действия он будет осуществлять, в какие сроки, каково будет его вознаграждение, если договор возмездный.
В то же время отношения представительства влекут обязанность доверителя выдать поверенному доверенность с указанием полномочий (п. 1 статьи 975 ГК РФ). Доверенность выдается для того, чтобы легитимировать поверенного в отношениях с третьими лицами. Договор поручения как таковой не может выполнить эту функцию, поскольку его действие распространяется лишь на участвующие в нем стороны и необязательно для третьих лиц. Изъятием из этого правила является договор поручения с коммерческим представителем, для оформления полномочий которого достаточно наличие в таком договоре указаний на полномочия представителя (п. 3 статьи 184 ГК РФ). Дополнительная функция доверенности в договоре поручения – служить доказательством заключения договора, если возникнет спор о наличии или отсутствии договора поручения.
Главная отличительная черта договора поручения сформулирована в его предмете: совершение поверенным от имени доверителя юридических действий. В первую очередь имеются в виду гражданско‑правовые сделки (договоры и односторонние сделки), однако предметом поручения могут быть и иные юридические действия: процессуальные (при поручении вести дела в суде), административные (при поручении подать документы на государственную регистрацию) и т. п.
Хотя предметом договора и является совершение поверенным сделок и иных юридических действий, это не означает, что фактических действий поверенный совершать не будет. Для заключения сделки ему требуется получить информацию о другой стороне, доставить текст договора контрагенту, прибыть к месту переговоров с контрагентом и т. д.
Особенностью договора поручения является лично‑доверительный характер отношений сторон. Привлекая поверенного, доверитель должен быть уверен в его профессиональной компетентности, деловой репутации и порядочности, так как от этого зависит, насколько результат исполнения договора поручения будет отвечать интересам доверителя.
Поэтому в обязанности поверенного в договоре поручения входит лично исполнить данное ему поручение (статья 974 ГК РФ). Исключение допустимо, только если в самом договоре указаны случаи, когда поверенный вправе передоверить совершение каких‑либо действий третьему лицу (заместителю) или когда поверенный вынужден к этому силою обстоятельств в целях охраны интересов доверителя (статьи 187, 976 ГК РФ). Однако даже в этих случаях доверитель вправе отвести заместителя. Поверенный несет за него ответственность перед доверителем, если только заместитель не был выбран самим доверителем путем указания на него в доверенности или в договоре поручения.
Другое проявление лично‑доверительного характера договора поручения – возможность отказа сторон от исполнения договора. По договору поручения доверитель вправе в любой момент отменить поручение, а поверенный отказаться от него; соглашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 статьи 977 ГК РФ). Единственное условие – соблюдение 30‑дневного срока для уведомления, если поверенный действует как коммерческий представитель (то есть как лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности – п. 1 статьи 184 ГК РФ). Данные действия даже не являются основанием для возмещения убытков другой стороне, за исключением случаев, когда поверенный действует как коммерческий представитель или когда доверитель лишен возможности обеспечить свои интересы иначе, чем путем взыскания убытков с поверенного (статья 978 ГК РФ).
Порядок исполнения поручения. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Эти указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Договор поручения в общей форме определяет содержание поручения, которое находит свою конкретизацию в указаниях доверителя. Содержанием доверенности является не характеристика самого поручения, а те полномочия перед третьими лицами, которыми будет обладать поверенный, исполняя поручение.
В статье 973 ГК РФ предусматривается право поверенного отступать от указаний доверителя без предварительного запроса, но с последующим уведомлением, если: поверенный действует в качестве коммерческого представителя и это право предусмотрено договором, это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя или не получил ответа на запрос в разумный срок.
Однако, отступая от указаний доверителя и выходя тем самым за рамки поручения, поверенный тем не менее не может выйти за пределы предоставленных ему полномочий. Третьим лицам для признания действий поверенного законными важно, чтобы эти действия были совершены в пределах полномочий, данных ему доверенностью или договором в случае коммерческого представительства. Вопрос о том, как эти полномочия соотносятся с указаниями доверителя, для третьих лиц значения не имеет, потому что эти указания характеризуют содержание поручения, то есть относятся исключительно к взаимоотношениям поверенного и доверителя.
Статья 974 ГК РФ включает в обязанности поверенного передачу доверителю без промедления всего полученного по сделкам, совершенным во исполнение поручения, а также представление отчета с приложением оправдательных документов, если того требует договор или характер поручения. Независимо от того, исполнит ли эту обязанность поверенный, все вещи, полученные поверенным по заключенным им от имени доверителя сделкам, поступают в собственность доверителя сразу же после передачи их третьими лицами поверенному. Все права и обязанности по сделке, заключенной поверенным от имени доверителя, возникают непосредственно у доверителя.
Когда поверенный заключает сделку купли‑продажи, уже в самой сделке в качестве стороны указывается не поверенный, а доверитель, и с момента вступления ее в силу все права и обязанности возникают у доверителя. Это означает, что именно доверитель будет вправе требовать передачи ему товара, заявлять претензии к качеству, и вместе с тем будет обязан уплатить установленную цену товара.
По общему правилу договор поручения является безвозмездным: такая презумпция установлена в п. 1 статьи 972 ГК РФ. Вознаграждениевыплачивается поверенному, если это прямо предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (однако на практике договор поручения обычно заключается как возмездный). Если же договор связан с предпринимательской деятельностью, действует обратная презумпция – договор считается возмездным, если иное не предусмотрено в договоре (п. 1 статьи 972 ГК РФ). Размер вознаграждения поверенному, как правило, предусматривается в договоре поручения, а если соответствующие условия в договоре отсутствуют – определяется по правилам п. 3 статьи 424 ГК РФ: по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
Вознаграждение поверенного, в отличие, например, от вознаграждения подрядчика, не включает расходы, которые поверенный понесет в связи с исполнением своих договорных обязанностей. Таким образом, если в договоре указан размер вознаграждения поверенного, это означает, что доверитель помимо данного вознаграждения должен будет возместить расходы поверенного. Исключение составляют лишь расходы на оплату труда персонала поверенного (так сложилось на практике применительно ко всем договорам о представительстве) – эти расходы считаются включенными в сумму вознаграждения.
Имеется обязанность доверителя обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения. Тем самым предполагается, что поверенный может не приступать к исполнению, если доверитель заблаговременно не обеспечил его необходимыми для этого средствами. В этом случае обязанности поверенного будут встречными (статья 328 ГК РФ), а потому при невыплате аванса он вправе приостановить исполнение своего обязательства или вообще отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 2 статьи 328 ГК РФ).
В отношении договоров поручения, связанных с предпринимательской деятельностью, п. 3 статьи 972 ГК РФ предусмотрел возможность обеспечения права поверенного на вознаграждение путем удержания вещей, которые подлежат передаче доверителю (эти вещи могут быть результатом действий поверенного, а могут быть переданы доверителем для совершения соответствующих действий). Таким же образом можно обеспечить и требования поверенного о возмещении расходов.

6.6. Договор комиссии

В соответствии с п. 1 статьи 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Таким образом, в отличие от договора поручения, комиссионер в отношениях с третьими лицами действует от собственного имени, создавая договорные права и обязанности непосредственно для себя. Это означает, что все требования по заключенному комиссионером договору его контрагент будет предъявлять непосредственно к комиссионеру независимо от того, знает ли он о том, что имеет дело с лицом, действующим в чужих интересах и за чужой счет.
Так как комиссионер действует перед третьими лицами от своего имени, он не нуждается в каких‑либо полномочиях от комитента и не обязан представлять третьим лицам доказательств наличия таких полномочий (доверенности или договора, заключенного с комитентом). Именно поэтому представительство комиссионера носит косвенный характер и непосредственно не связано с институтами представительства и доверенности, предусмотренными в главе 10 ГК РФ. Комиссионер представляет в обороте интересы, но не личность комитента, и потому комитент не обязан выдавать ему доверенность. Из этого следует и отсутствие в договоре комиссии того лично‑доверительного характера отношений, который имеет место в договоре поручения.
Одна из основных отличительных черт договора комиссии проявляется в его предмете: совершение комиссионером только сделок, а не любых юридических действий. По договору комиссии нельзя доверить лицу быть представителем в суде, совершить регистрацию договора аренды, поскольку такие действия хотя и являются юридическими, но не подпадают под категорию сделок.
Как и в договоре поручения, указание в законе на возможность совершения комиссионером только сделок не означает, что комиссионер не осуществляет фактических действий. В рамках договора комиссии он находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними и от своего имени заключает договоры.
Договор комиссии может быть заключен: с указанием территории его исполнения; с обязательством комитента не предоставлять другим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, заключение которых поручено комитенту; с условиями относительно ассортимента товаров, а также без соответствующих условий (п. 2 статьи 990 ГК РФ). Эти дополнительные условия чаще всего включаются в договоры комиссии, связанные с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.
Договор комиссии чаще всего применяется в предпринимательских отношениях. В этой связи необходимость личного исполнения комиссионером своих обязанностей должна быть прямо указана в договоре, в противном случае комиссионер вправе привлекать к исполнению договора третьих лиц. Третьи лица могут привлекаться по договору субкомиссии; при этом ответственным перед комитентом за действия субкомиссионера остается комиссионер (п. 1 статьи 994 ГК РФ). Все права и обязанности комитента в отношении субкомиссионера осуществляет комиссионер, а комитент до прекращения договора комиссии не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Комиссионер обязан исполнить договор на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями, а при отсутствии указаний – в соответствии с обычаями делового оборота и обычно предъявляемыми требованиями (статья 992 ГК РФ). В отличие от договора поручения, где указания комитента стоят на первом месте при исполнении поверенным его обязанностей, в договоре комиссии комиссионер более свободен в выборе способа исполнения договора (как следует из текста статьи 992 ГК РФ, указаний комитента может вообще не быть).
Если же в договоре комиссии содержатся указания комитента о выполнении поручения, отступление от этих указаний возможно лишь с согласия комитента. Однако комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, договором может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного согласия. Кроме того, возможны случаи, когда комиссионер не мог предварительно запросить комитента или не получил ответа на запрос в разумный срок.
Последствия отступления от указаний комитента могут быть двоякими: и получение дополнительной выгоды, и наступление убытков. В первом случае выгода делится между сторонами договора комиссии поровну (если иное не предусмотрено в договоре), а во втором – отрицательные последствия отступлений от указаний комитента ложатся на комиссионера, если только последний не действовал с согласия первого или смог доказать невозможность действовать иным образом (статья 995 ГК РФ).
Статья 999 ГК РФ гласит, чтобы по исполнении поручения комиссионер предоставил комитенту отчет и передал ему все полученное по договору комиссии.
Обязанность передать комитенту имущество должна быть исполнена немедленно, по мере поступления имущества комиссионеру а не после исполнения всего комиссионного поручения.
Как и в договоре поручения, все вещи, полученные комиссионером по заключенным им с третьими лицами договорам, поступают в собственность комитента сразу же после передачи их комиссионеру. Об этом говорится в п. 1 статьи 996 ГК РФ, в соответствии с которым вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента. По договору комиссии комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 статьи 998 ГК РФ).
В связи с тем, что вещные права на все полученное по договору комиссии возникают непосредственно у комитента, это существенно влияет на исполнение договоров купли‑продажи недвижимости, заключенных комиссионером по исполнению комиссионного поручения. Несмотря на то, что переход права собственности на недвижимость подлежит государственной регистрации, право собственности комитента на купленную для него комиссионером недвижимость в силу п. 1 статьи 996 ГК РФ возникает уже с момента получения комиссионером этой недвижимости. Комиссионер не может регистрировать на себя право собственности на такую недвижимость. Более того, комиссионер не вправе обращаться в органы государственной регистрации с заявлением о регистрации. В качестве стороны договора, уполномоченной обращаться за государственной регистрацией перехода прав, не может рассматриваться комиссионер, не являющийся собственником.
В отличие от вещных прав, которые принадлежат непосредственно комитенту, обязательственные права (и обязанности), возникшие из заключенных комиссионером сделок, к комитенту непосредственно не переходят. Так как в договоре комиссии комиссионер действует от своего имени, именно у него возникают договорные права и обязанности. Так, если договор купли‑продажи на стороне продавца заключает комиссионер (случаи продажи товаров в комиссионных магазинах), то все права и обязанности продавца возникают у комиссионера. Именно комиссионный магазин обязан предоставить покупателю всю информацию о товаре, гарантировать качество товара, обеспечить возможность обращения за исправлениями недостатка товара в течение определенного времени и т. д. В то же время в соответствии со статьей 996 ГК РФ право собственности на деньги, которые комиссионер получит за проданную вещь, у комитента возникнет сразу, с момента передачи их покупателем комиссионеру, а не с момента получения их лично комитентом.
Поскольку комиссионер действовал от своего имени, именно у него возникают все договорные права и обязанности и возможности влиять на третье лицо, не исполнившее свои обязательства. Для того чтобы комитент мог защитить свои нарушенные интересы, п. 2 статьи 993 ГК РФ предусматривает, что «в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования». Получив необходимые права, комитент сможет их защитить.
Особый случай перехода к комитенту прав и обязанностей по сделкам, заключенным комиссионером, установлен в ч. 2 статьи 1002 ГК РФ: такой переход осуществляется при банкротстве комиссионера.
По исполнении комиссионного поручения комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а также освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (статья 1000 ГК РФ).
В п. 1 статьи 993 ГК РФ подчеркнуто, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). Таким образом, ГК РФ устанавливает лишь два случая, когда комиссионер отвечает перед комитентом за исполнение сделки третьим лицом. Первый случай связан с непроявлением комиссионером должной осмотрительности в выборе этого лица. При наличии спора о том, проявил ли комиссионер должную осмотрительность, будут учитываться все обстоятельства совершения сделки (проверил ли комиссионер у представителя третьего лица наличие полномочий, знакомился ли с учредительными документами, запрашивал и проверял ли данные о штатной численности работников, наличии необходимых для исполнения договора материалов и оборудования и т. п.).
Второй случай – принятие на себя ручательства за исполнение сделки (делькредере). При этом условие о принятии комиссионером ручательства должно быть зафиксировано в договоре, в котором также необходимо предусматривать размер дополнительного вознаграждения за делькредере. Во всех остальных случаях комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделок третьими лицами.
Комитент может отказаться от исполнения договора комиссии в любое время (п. 1 статьи 1002 ГК РФ). Отказ комиссионера возможен лишь в случаях, если договор комиссии заключен на неопределенный срок (п. 1 статьи 1004 ГК РФ). Если же договор является срочным, то комиссионер вправе отказаться от его исполнения, если это прямо предусмотрено в договоре.
В тех случаях, когда договор комиссии заключен на неопределенный срок, сторона, отказывающаяся от исполнения договора, обязана сообщить об этом другой стороне не позднее чем за 30 дней.
В связи с тем, что взаимоотношения сторон в договоре комиссии в большей степени характерны именно для предпринимательской сферы, ГК РФ устанавливает право комиссионера требовать возмещения убытков при прекращении договора по инициативе комитента. Комитенту подобное право ГК РФ не представляет; более того, комиссионер, отказавшийся от договора, сохраняет право на выплату части вознаграждения и возмещение расходов (п. 3 статьи 1004 ГК РФ). Стороны в договоре могут установить иной порядок расчетов при прекращении договора комиссии.
Договор комиссии всегда является возмездным (статья 991 ГК РФ), даже если он не связан предпринимательской деятельностью. Размер вознаграждения комиссионеру предусматривается в договоре комиссии, а если соответствующие условия в договоре отсутствуют – определяется по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 статьи 424 ГК РФ).
Помимо вознаграждения комитент обязан возместить комиссионеру все понесенные в связи с исполнением комиссионного поручения расходы. В эти расходы, однако, не включается оплата труда персонала комиссионера, а также затраты на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (статья 1001 ГК РФ).

6.7. Агентский договор

По договору агентирования (агентский договор)одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Деятельность такого рода широко распространена в культурно‑творческой сфере, где предприниматели (литературные агенты, продюсеры, «импресарио» и т. п.) осуществляют в интересах своих клиентов (принципалов) как юридические, так и фактические действия по оформлению их отношений с издателями, театрами, киностудиями и т. д., по организации и осуществлению различных театральных, концертных, гастрольных мероприятий и т. п., позволяя им сосредоточиться исключительно на творческой стороне дела.
Договор может строиться по модели договора поручения, если агент выступает от имени принципала, или по модели договора комиссии, когда агент действует от своего имени. Соответственно будут применяться нормы ГК РФ о комиссии или поручении.
Агентский договор по своей юридической природе является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Он может заключаться как на срок, так и без указания срока.
Отличия агентского договора от договора поручения и комиссии:
• Имеет более широкую сферу применения (предмет договора более широкий).
• Может сочетать в себе элементы договоров поручения и комиссии (агент от – своего имени, от имени принципала).
• Доверенность не требуется.
• Имеет длящийся характер.
• Договор двусторонний, консенсуальный, возмездный.
Предмет агентского договора –посреднические и нематериальные услуги; юридические и фактические действия.
Форма договораподпадает под общие положения о сделках. Закон не содержит специальных требований к форме данного договора, однако право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно оформляться либо доверенностью, либо письменным договором, содержащим полномочия агента (что характерно для отношений коммерческого представительства – п. 3 статьи 184 ГК РФ). Но в отличие от него в агентском договоре допускается указание общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала без конкретизации их характера (поскольку в момент заключения такого длящегося договора далеко не всегда возможно определить характер возможных сделок). В этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента конкретных полномочий (если только не докажет, что контрагент по сделке при ее совершении знал или должен был знать об ограничении полномочий агента). Иначе говоря, в такой ситуации практически невозможно ставить вопрос о выходе агента за пределы данных ему полномочий (п. 1 статьи 183 ГК РФ).
По срокамразличают срочные, бессрочные и длящиеся договоры.
Агент:
• выполняет поручение в соответствие с указанием принципала;
• обязан представлять отчет принципалу.
Принципал:
• уплачивает вознаграждение;
• возмещает все расходы агента;
• принимает исполненное агентом.
Если агент действует за счет принципала, но от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его агента либо даже сам принципал вступил с третьим лицом – контрагентом по сделке – в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 статьи 1005 ГК РФ). Так, например, могут сложиться отношения при заключении агентом договора с владельцем концертного зала об организации концерта эстрадного исполнителя, который будет затем выступать в этом зале.
Однако после заключения сделки агент должен передать права и обязанности по ней своему принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии (абзац 2 п. 1 статьи 990 ГК РФ). Поэтому к указанным отношениям применяются правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора (статья 1011 ГК РФ). В частности, порядок передачи прав по сделкам, заключенным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определяются по правилам о договоре комиссии.
Если же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует не только за счет, но и от имени принципала, права и обязанности по заключенным им с третьими лицами сделкам возникают непосредственно у принципала, минуя агента. Такая модель отношений характерна для договора поручения. Поэтому в такой ситуации используются общие нормы о договоре поручения (статья 1011 ГК РФ), включая, в частности, правила об оформлении данных отношений доверенностью или письменным договором.
Главная обязанность агента – совершать в интересах и за счет принципала сделки и другие юридические и фактические действия. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или некоторых из них) от имени своего принципала, он должен быть наделен соответствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписания договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме.
Агентский договор, подобно договору комиссии, может предусматривать условия об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией, в том числе и для случаев его оформления по модели отношений поручения. Такие ограничения в форме запрета агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими принципалами (а принципалу – с другими агентами) обычно преследуют цель контроля той или иной сферы соответствующего рынка (конечно, с соблюдением требований антимонопольного законодательства). Они не могут ограничивать круг третьих лиц – контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, ибо в ином случае определенная категория лиц заранее исключается из числа потребителей (покупателей, заказчиков) товаров, работ или услуг, предоставляемых с помощью агента. Поэтому такие условия агентского договора объявлены ничтожными (п. 3 статьи 1007 ГК РФ).
Принципал обязан выдать агенту соответствующие полномочия и снабдить его средствами, необходимыми для исполнения данного ему поручения, ибо как юридические, так и фактические действия агент всегда совершает за счет принципала.
Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение за совершенные в его интересах действия. Размер вознагражденияопределяется соглашением сторон, а при его отсутствии устанавливается применительно к суммам, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги (ч. 2 статьи 1006, п. 3 статьи 424 ГК РФ). Порядок и сроки оплаты вознаграждения также определяются договором, а при отсутствии в нем специальных указаний вознаграждение должно быть выплачено агенту в недельный срок с момента представления принципалу отчета о выполнении поручения за соответствующий период (если иной порядок оплаты не вытекает из существа договора или обычаев делового оборота).
В ходе исполнения договора агент обязан представлять своему принципалу отчеты с приложением доказательств произведенных за счет принципала расходов. Порядок и сроки представления отчетов устанавливаются договором, а при отсутствии в нем соответствующих условий – по мере исполнения договора или по окончании его действия (п. 1 статьи 1008 ГК РФ). Возражения по отчету принципал по общему правилу обязан заявить агенту в пределах 30 дней с момента его получения. При несоблюдении этого пресекательного срока отчет считается принятым принципалом без возражений, а агент – исполнившим поручение или его соответствующую часть.
Агентский договор предполагает возможность самостоятельного заключения агентом субагентского договора, то есть возложение исполнения своих обязательств по договору на третье лицо (если только такая возможность прямо не исключена соглашением сторон). Это тоже сближает его с договором комиссии. Субагентский договор может предусматривать совершение юридических действий субагентом для агента (становящегося в этом случае в положение принципала), в том числе и от его имени. Однако совершение субагентом юридических действий для принципала (хотя бы и от собственного имени) возможно только как исключение в случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена в договоре (или в доверенности агента), либо в иных ситуациях, когда возможно передоверие (п. 1 статьи 187 ГК РФ).
Следовательно, предметом субагентского договора по общему правилу не должно становиться совершение юридических действий для принципала. В отношении совершения фактических действий агенту предоставлена общая возможность переложить их исполнение на третьих лиц (субагентов) (если только это заранее прямо не исключено соглашением сторон). Ведь такие действия не влекут юридического эффекта непосредственно для принципала, а агент может сосредоточить свои усилия на выполнении наиболее сложной части поручения принципала.
Разумеется, агент и в этом случае остается полностью ответственным перед принципалом за действия субагентов. Но в агентском договоре может быть предусмотрена даже обязанность агента заключить субагентский договор, в том числе с указанием его конкретных условий (например, с определенной рекламной фирмой и за обусловленное вознаграждение) (п. 1 статьи 1009 ГК РФ). В большинстве случаев речь при этом идет о привлечении к исполнению предусмотренных договором фактических действий необходимых специалистов.
Агентский договор, заключенный на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный договор может быть прекращен путем одностороннего отказа любого из контрагентов от его дальнейшего исполнения (статья 1010 ГК РФ). Основанием его прекращения может также стать признание агента – физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несостоятельным (банкротом). В этом случае агент не может самостоятельно выступать в имущественном обороте. Агентский договор прекращается со смертью гражданина, бывшего агентом (поскольку его возможные наследники, как правило, не смогут выступить в этом качестве, закон не обязывает их быть правопреемниками в таких отношениях), а также при ликвидации юридического лица – агента или принципала (ибо в такой ситуации правопреемство исключается). Реорганизация юридического лица – стороны агентского договора – не влечет его прекращения, ибо ее обязанности переходят к правопреемнику (а сам договор не имеет лично‑доверительного характера).

6.8. Договор доверительного управления имуществом

В п. 4 статьи 209 ГК РФ предусмотрена возможность передачи собственником его имущества в доверительное управление. Особо подчеркивается, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на это имущество к доверительному управляющему. Наряду с прочим эта норма означает, что, несмотря на передачу собственником своего имущества в доверительное управление, согласно статьям 210 и 211 ГК РФ, он продолжает нести бремя содержания данного имущества, а также риск его случайной гибели или случайного повреждения, если иное не предусмотрено законом или договором.
Передача имущества в собственность, в том числе в доверительную собственность, может осуществляться лишь собственником этого имущества. Учредителем доверительного управления также является собственник имущества, кроме случаев, предусмотренных в статье 1026 ГК РФ.
Итак, по договору доверительного управления имуществомодна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Предмет договора –это осуществление различных услуг: правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом и другие действий (любые юридические и фактические действия).
Доверительное управление может возникатьпо закону (например, в случае признания гражданина безвестно отсутствующим) и по договору.
Особенности договора доверительного управления имуществом:
• К доверительному управляющему переходят не правомочия собственника, а только право осуществлять данные правомочия.
• Договор является возмездным, реальным (по общему правилу), но возможен и безвозмездный (бесплатный) вариант договора.
• Доверительный управляющий действует от своего имени, но в интересах учредителя доверительного управления. При заключении сделок управляющий обязан указывать, что он является всего лишь доверительным управляющим, устно или письменно (по требованию).
• Договор носит длящийся характер.
Стороны в договоре доверительного управления имуществом:одно или несколько лиц.
Учредитель – это либо собственник имущества либо другие субъекты по закону (к примеру, суд).
Доверительный управляющий –это лицо, осуществляющее доверительное управление, оно обеспечивает поддержание имущества в должном состоянии и извлечение из него прибыли.
Выгодоприобретатель –это третье лицо (любое лицо).
Объекты управления:
• Любые вещи (движимые и недвижимые вещи, вещи существующие и те, которые появятся в будущем).
• Имущественные права.
• Ценные бумаги.
• Исключительные права: произведения науки, культуры и искусства.
• Не могут передаваться нематериальные блага (право на доброе имя и т. п.).
• Деньги могут передаваться только в случаях, прямо предусмотренным законом или договором доверительного управления имуществом.
Существенные условияданного вида договора:
• Состав имущества, передаваемого в доверительное управление.
• Наименование юридического лица или гражданина – учредителей договора.
• Вознаграждение доверительного управляющего.
• Срок договора (не более 5 лет). Автоматически договор может быть продлен.
Форма договора доверительного управления:
– только письменная;
– недвижимость передается в управление с соблюдением нотариальной формы и государственной регистрации органами юстиции.

Таблица прав и обязанностей доверительного управляющего и учредителя

Ответственность доверительного управляющего:
• Доверительный управляющий отвечает за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
• Возмещает убытки в полном объеме: это реальный ущерб и упущенная выгода.
• Отвечает перед третьими лицами имуществом, переданным в доверительное управление.
Учредитель отвечает по своим обязательствам имуществом, переданным в доверительное управление, только в том случае, если его признали банкротом.
Основания прекращения договора доверительного управления имуществом:
• Смерть гражданина или ликвидация юридического лица, являющегося выгодоприобретателем.
• Отказ выгодоприобретателя от получения выгод, если иное не предусмотрено договором.
• Смерть доверительного управляющего, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
• Признание доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом).
• Отказ доверительного управляющего или учредителя от договора в связи с невозможностью для управляющего лично осуществлять свои полномочии.
• Отказ учредителя от исполнения договора по иным причинам с выплатой доверительному управляющему обусловленного вознаграждения
• Признание учредителя управления, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом).

6.9. Договор хранения

По договору храненияодна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателю), и возвратить эту вещь в сохранности.
Договор консенсуальный, если в нем предусмотрена обязанность хранителя принять вещь на хранение в определенный срок (только в отношении с профессиональным хранителем). По общему же правилу – договор реальный, то есть он считается заключенным с момента передачи вещи на хранение.
Договор может быть возмездным (одно– или двусторонним) и безвозмездным.
Виды хранения: 1) обычное хранение; 2) специальные виды хранения; 3) регулярное хранение.Предметом регулярного хранения является индивидуально‑определенная вещь, которая подлежит возврату. 4) Иррегулярное хранение(хранение с обезличиванием). С обезличиванием хранятся вещи, определенные родовыми признаками (когда эти вещи смешиваются с другими такими же. Возвращается такое же количество, того же рода и качества, но уже другие вещи) – это примеры хранения на элеваторах, складах, овощехранилищах. 5) Профессиональное хранение.Профессиональный хранитель – это коммерческая или некоммерческая организация, для которой хранение является одной из целей деятельности. Договор всегда возмездный. 6) Непрофессиональное хранение –это граждане, некоммерческие организации. 7) Чрезвычайное хранение– это вынужденное хранение при чрезвычайных обстоятельствах (при пожаре, наводнении).
Стороны в договоре хранения:
• Поклажедатель –это любое лицо, не обязательно собственник вещи (но согласие собственника необходимо для передачи вещи на хранение).
• Хранитель –это любое юридическое либо физическое лицо, в том числе и индивидуальный предприниматель. Граждан и индивидуальных предпринимателей нельзя относить к профессиональным «хранителям». Это прямо вытекает из п. 2 статьи 886 ГК РФ, где говорится о том, что «в договоре хранения, в котором хранителем является коммерческая организация либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель)…».
Предмет договора – услуги по обеспечению сохранности вещи, предотвращению влияния на нее любых вредных воздействий и возможности присвоения ее третьими лицами.
Не могут быть предметом хранения животные.
Договор хранения может быть срочным (то есть заключенным на определенный срок)и бессрочным (до востребования).При бессрочном договоре хранитель может по истечении обычного времени, необходимого для хранения, потребовать забрать вещь в разумный срок.
Особенность договора хранения в том, что поклажедатель в любое время может забрать свою вещь, а хранитель не может отказаться от срочного договора.
Цена договораопределяется:
• Соглашением сторон;
• Тарифами (если государственная организация осуществляет публичное хранение).
По истечении срока ставки повышаются.
Форма договора:
• На договор распространяются общие положения о форме сделок. Но договор хранения должен быть заключен в простой письменной форме, если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо (организация) или когда граждане заключают договор хранения на дорогую вещь.
• Легитимационные знаки – номерки, жетоны, сохранная расписка, квитанция.
• Несоблюдение письменной формы не влечет недействительность договора, но лишает права ссылаться на свидетельские показания, кроме доказательства тождества возвращаемой вещи.
• При хранении в чрезвычайных обстоятельствах закон разрешает ссылаться на свидетелей (относительно факта заключения договора и тождества вещи).
Хранитель, взявший на себя по договору хранения обязанность принять вещь на хранение (п. 2 статьи 886 ГК РФ), не вправе требовать передачи ему этой вещи на хранение. Однако поклажедатель, не передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, несет ответственность перед хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законом или договором хранения. Поклажедатель освобождается от этой ответственности, если заявит хранителю об отказе в разумный срок.
Хранитель обязан хранить вещь в течение обусловленного договором хранения срока. Если такой срок договором не предусмотрен и не может быть предусмотрен вообще, вещь должна храниться у хранителя до востребования ее поклажедателем.
Срок в договоре хранения считается определенным не только установлением конкретной даты, но и указанием события, какого‑то юридического факта, возникновение которого будет означать, что срок хранения истек.
Обычно срок хранения вещи зависит от характера, свойств, назначения вещи, периода года и т. п.
По истечении срока хранения хранитель вправе предъявить письменное требованиео том, чтобы поклажедатель забрал свою вещь. Неисполнение этого требования в установленный хранителем разумный срок дает ему право продать вещь по цене, сложившейся в месте ее хранения, если вещь дорогая – то продать ее с аукциона, а выручку передать поклажедателю за вычетом причитающихся хранителю сумм.
Во время хранения хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной ему на хранение вещью, а равно предоставлять право пользования вещью третьим лицам, за исключением, когда это требуется для обеспечения сохранности и целостности вещи. Необходимо, чтобы и в самом договоре хранения не запрещалось пользование вещью, при условии «необходимости пользования» ею для предотвращения порчи.
При необходимости изменения условий хранения вещи, предусмотренных договором хранения, хранитель обязан незамедлительно уведомить об этом поклажедателя и дождаться его ответа. В случаях, когда изменение условий срочно необходимо для обеспечения сохранности веши, хранитель вправе не дожидаться подобного ответа.
Необходимость изменения условий договора хранения может быть вызвана самыми различными жизненны обстоятельствами (ухудшением состояния вещи, непомерным ростом расходов и т. п.).
Как и уведомление, направленное поклажедателю, так и его ответ, могут иметь любую форму, даже если сам договор хранения был составлен в письменной форме (статья 887 ГК РФ).
В случаях, когда изменение условий вызвано необходимостью устранения опасности утраты, недостачи, повреждения вещи, хранитель, не дожидаясь ответа поклажедателя, вправе (но не обязан!):
• Изменить способ хранения вещи;
• Изменить место хранения вещи;
• Изменить иные условия хранения (они могут быть самыми разнообразными, например: условия о температурном режиме, периодичности проветривания и т. п.).
В соответствии с п. 2 статьи 893 ГК РФ, если во время хранения возникла реальная угроза порчи вещи, либо вещь уже подверглась порче, а своевременно принятия мер от поклажедателя ожидать нельзя (например, из‑за его отъезда в другой город, ситуации, которая не терпит промедления и др.), хранитель вправе самостоятельно продать вещь или ее часть. Цена, по которой хранитель вправе продать вещь, определяется исходя из сложившейся в месте хранения вещи.
Вещи, легковоспламеняющиеся, взрывоопасные или опасные по своей природе, если поклажедатель при их сдаче на хранение не предупредил об этом хранителя, могут быть в любое время обезврежены или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю убытков. Поклажедатель возмещает в связи с этим все убытки, причиненные хранителю и третьим лицам.
Если вещи с опасными свойствами, принятые с согласия хранителя, стали, несмотря на соблюдение условий их хранения, опасными для хранителя и третьих лиц, хранитель обязан потребовать от поклажедателя немедленно забрать их. Когда обстоятельства не позволяют заявить такое требование либо поклажедатель не выполняет его, вещи могут быть обезврежены или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю убытков. При этом убытки, причиненные третьим лицам, возмещает хранитель. Поклажедатель, напротив, не отвечает за такие убытки перед хранителем и третьими лицами.
Хранитель обязан возвратить договорную вещь в надлежащем состоянии. Вещь должна быть возвращена в том состоянии, в каком она была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие ее естественных свойств. При хранении с обезличением возврату подлежит равное количество вещей того же рода и качества. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время ее хранения, если договором не предусмотрено иное. Возвращая договорное имущество, он должен потребовать от поклажедателя возврата документа, выданного ранее в доказательство принятия вещи на хранение (квитанции, свидетельства и т. д.). Наличие такого документа у хранителя рассматривается как основное доказательство надлежащего исполнения рассматриваемой обязанности.
Субъективные основания ответственности хранителя за утрату, недостачу или повреждение договорных вещей зависят от вида хранения (обычное или профессиональное). Непрофессиональный хранитель, в том числе при возмездном хранении, отвечает только при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Он признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства, принял все меры для надлежащего хранения (п. 1 статьи 401 ГК РФ). Безвозмездный хранитель считается невиновным, если заботился о принятой на хранение вещи не менее чем о своем имуществе. Отсутствие вины доказывается хранителем. Профессиональный хранитель отвечает за несохранность вещи во всех случаях, за исключением тех, когда утрата, недостача или повреждение произошли вследствие: а) непреодолимой силы; б) свойств вещи, о которых хранитель, принимая ее на хранение, не знал и не должен был знать; в) умысла или грубой неосторожности поклажедателя. Бремя доказывания этих обстоятельств возлагается на хранителя. Кража и получение вещей ненадлежащим лицом по подложным документам не являются обстоятельствами, освобождающими профессионального хранителя от ответственности. Если поклажедатель просрочил выполнение обязанности взять вещь обратно, хранитель, в том числе и профессиональный, отвечает за ее несохранность лишь при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.
Размер ответственности хранителя зависит от возмездности обязательства. В возмездном правоотношении хранитель отвечает за причиненные убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду. При безвозмездном хранении ответственность хранителя ограничивается: 1) за утрату и недостачу вещей – их стоимостью (в ГК РФ выделена ситуация, когда по вине хранителя качество вещи изменилось настолько, что ее нельзя использовать по первоначальному назначению, это приравнивается к утрате.); 2) за повреждение вещей – суммой, на которую понизилась их стоимость. Указанные правила не могут быть изменены соглашением сторон.
Нередко стоимость сданной на хранение вещи оговаривается при заключении договора (в письменном соглашении, квитанции и т. д.). Это условие не является определяющим для размера ответственности. Стороны обязаны исходить из указанной цены только в том случае, когда не доказана иная стоимость вещи или не установлено изменение цены к моменту фактического возмещения убытков.
При возмездном хранении поклажедатель обязан выплатить хранителю вознаграждение(статья 896 ГК РФ). Для некоторых видов хранения (например, таможенного) ставки вознаграждения устанавливаются государственными органами. В остальных случаях размер вознаграждения определяется соглашением сторон. Если в возмездном договоре цена не предусмотрена, поклажедатель обязан выплатить вознаграждение, которое при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичное хранение. Поклажедатель, своевременно не забравший вещь, обязан оплатить сверхсрочное хранение по ставкам, предусмотренным в договоре. Когда договорное вознаграждение не покрывает расходов, причиненных хранителю (в том числе вызванных увеличением расценок за хранение), он может потребовать их возмещения. Хранитель не вправе требовать вознаграждения за период, в течение которого он незаконно удерживал вещь. Незаконность удержания доказывает поклажедатель.
Невыполнение поклажедателем обязанности уплатить вознаграждение дает хранителю право удерживать договорное имущество. Однако стоимость удерживаемых вещей должна быть соизмерима с суммой задолженности. В противном случае удержание может быть расценено как злоупотребление правом.
Право хранителя на вознаграждение при досрочном прекращении обязательства зависит от оснований его прекращения. Если хранение прекращается досрочно по обстоятельствам, за которые хранитель отвечает, он не вправе требовать вознаграждения, а полученные в счет вознаграждения суммы должен вернуть поклажедателю. Если хранение прекращается по обстоятельствам, за которые хранитель не отвечает, он имеет право на соразмерную часть вознаграждения, а в случае досрочного прекращения хранения опасных вещей по вине поклажедателя (п. 1 статьи 894 ГК РФ) – на всю сумму вознаграждения.
Вознаграждение должно быть уплачено по окончании хранения, а если оплата предусмотрена по периодам – соответствующими частями по истечении каждого периода.
Поклажедатель должен возместить хранителю расходы на хранение. При безвозмездных отношениях возмещению подлежат необходимые расходы, которые фактически понесены хранителем. Законом или договором может быть предусмотрен иной порядок (например, предварительное согласование суммы расходов или их предварительное возмещение). Однако стороны не вправе установить, что расходы возмещению не подлежат. В возмездном обязательстве расходы хранителя, как правило, включаются в вознаграждение. Если договором предусмотрена обязанность возмещения расходов сверх установленного вознаграждения, расходы возмещаются в порядке и размере, согласованных сторонами. В случае, когда обязанность компенсировать расходы предусмотрена, однако размер и порядок возмещения не согласованы, поклажедатель обязан оплатить фактически понесенные необходимые расходы.
В процессе хранения может возникнуть необходимость в чрезвычайных расходах, которые превышают обычные расходы и которые стороны не могли предвидеть при заключении договора. Порядок возмещения таких расходов отличается от установленного для обычных расходов. Хранитель обязан запросить поклажедателя о согласии на эти расходы. Чрезвычайные расходы возмещаются, если поклажедатель предварительно дал согласие на них либо одобрил их впоследствии, а также в других случаях, предусмотренных нормативно‑правовыми актами или договором. Согласие поклажедателя считается полученным, если он прямо согласовал их или не сообщил о своем несогласии в срок, указанный в запросе хранителя, или в течение нормально необходимого для ответа времени. Когда чрезвычайные расходы произведены без предварительного согласия поклажедателя (без направления запроса или до истечения срока на ответ), при наличии возможности выяснить его волю, и впоследствии поклажедатель их не одобрил, хранитель может требовать возмещения лишь в пределах ущерба, который мог быть причинен вещи, если бы такие расходы не были произведены.
Если иное не предусмотрено договором, чрезвычайные расходы возмещаются сверх вознаграждения за хранение.
Специальные виды хранения:
• Договор складского хранения или хранение на складе.Используется только в предпринимательской деятельности. Хранение может быть регулярным и иррегулярным. Договор возмездный. У склада возникает право собственности на хранимые вещи. Применяются складские свидетельства и квитанции.
• Хранение в ломбарде.Обязательная оценка сдаваемого на хранение имущества и его страхование.
• Хранение в банке.Хранятся деньги, ценные бумаги, драгоценности, важные документы. Осуществляется с предоставлением банковского сейфа и без такового.
• Хранение в камерах хранения транспортных организаций(например, камера хранения в зданиях вокзалов). Договор публичный (выдается квитанция или номерной жетон). После окончания срок вещь хранится еще 30 дней.
• Хранение в гардеробах организаций(например, гардероб театра, кинотеатра, музея и т. п.). Безвозмездное, выдается номер или специальный жетон.
• Хранение в гостинице (санатории, пансионате, доме отдыха, бани, бассейне)происходит в силу закона без договора. Хранители отвечают за утрату вещей, внесенных в гостиницу или вверенных работнику в местах, назначенных для хранения (в номерах). Исключением являются деньги, ценные бумаги, драгоценности. За них гостиницы не отвечают, кроме тех случаев, когда данные вещи были переданы им по договору хранения.
• Секвестр.По договору секвестра двое или нескольких лиц, спорящих о праве на вещь, передают ее третьему лицу, которое обязуется до разрешения спора о праве на данную вещь, хранить ее в целости и сохранности, и передать ее впоследствии тому лицу, которому она будет присуждена судом. Есть договорный секвестр, судебный. Возможен он и в отношении недвижимой вещи.

Глава 7
Договоры по оказанию финансовых услуг

7.1. Договор займа

Договор займа является одним из распространенных договоров в современном мире.
Договор займа – это договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Исходя из определения договора займа, следует, что сторонами договора являются:
1) заимодавец– лицо, передающее денежные средства или иные ценности другой стороне;
2) заемщик – лицо, получающее деньги или вещи.
Займодавцем и заемщиком могут быть любые лица – как физические, так и юридические, в том числе Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.
Предмет договора займа – денежные средства или другие вещи, определяемые родовыми признаками. В качестве предмета займа может также выступать иностранная валюта, однако в этом случае заем должен быть заключен с учетом требований валютного законодательства.
Договор займа представляет собой реальный договор, так как он считается заключенным с момента передачи денег или иных вещей. Важно знать, что для заключения реального договора требуется не только облеченное в соответствующую форму соглашение сторон, но и передача имущества, определенного этим соглашением. Следовательно, для того, чтобы заключить договор займа необходимо:
1) заключить договор в письменной или в устной форме;
2) передать денежные средства или вещи.
Важно знать, что договора займа заключается в письменной форме, только в двух случаях:
1‑й случай – когда в качестве заимодавца и заемщика выступают физические лица и сумма договора превышает более чем в 10 раз установленный законом МРОТ;
2‑й случай – когда заимодавцем является юридическое лицо независимо от суммы займа.
В остальных случаях этот договор не требует даже простой письменной формы. Важным моментом при соблюдении письменной или устной формы договора займа является то, что заемщик должен представить расписку или иной документ, удостоверяющий передачу предмета займа заимодавцем. При возврате долга заемщиком расписка должна быть ему возвращена займодавцем с отметкой о получении денег. Данная расписка является подтверждением заключения договора и доказательством передачи или возврата предмета займа при возникновении спора между сторонами.
В расписке обязательно должно быть указано:
1) число и месяц, когда писалась расписка;
2) фамилия, имя и отчество заемщика;
3) фамилия, имя, отчество займодавца;
4) номер договора и год, число, месяц договора, по которому получил заемщик взаймы денежную сумму;
5) прописью денежная сумма;
6) подпись заемщика.
Таким образом, несоблюдение простой письменной формы договора займа связано лишь с ограничением круга доказательств, представляемых сторонами в случае возникновения между ними спора. При отсутствии же спора договор считается действительным.
По договору займа, заемщик обязан выплачивать проценты с суммы займа (договор процентного займа), однако договором может быть предусмотрен заем без процентов (договор беспроцентного займа). Договор займа является беспроцентным если:
• договор не связан с осуществлением предпринимательской деятельности сторонами;
• предусмотрено законом или договором займа;
• сумма не превышает 50 МРОТ;
• объект договора – вещи.
Чтобы правильно был оформлен договор займа и для того, чтобы избежать неприятностей, которые могут возникнуть во взаимоотношениях по поводу займа, необходимо в договор включить следующие пункты:
1) Предмет договора. В данном пункте, указывается, в каком размере предоставляется заем или вещь, которая передается заемщику.
2) Порядок предоставления займа.
3) Права и обязанности сторон.
По договору займа все обязанности, и прежде всего обязанность по возврату денег или вещей, несет заемщик, а за заимодавцем остается лишь право требовать их исполнения.
Заемщик прежде всего обязан:
• возвратить заимодавцу полученную от него сумму займа, причем в порядке и сроки, предусмотренные в договоре займа;
• уплатить заимодавцу проценты на сумму займа в размере и порядке, предусмотренных в договоре (при заключении процентного договора займа);
• возместить заимодавцу убытки, причиненные неисполнением обязательств по своевременному возврату суммы займа и уплате процентов;
• досрочно вернуть заем и уплатить причитающиеся по нему проценты при невыполнении предусмотренных договором обязанностей по обеспечению возврата займа, а также утраты обеспечения или ухудшения его условий, за которые заимодавец не отвечает;
• в случае предоставления целевого займа использовать заем по целевому назначению и обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием средств.
Срок договора, на который предоставляется займа.
Существует несколько вариантов определения срока возврата предмета займа:
а) срок возврата займа определен в договоре в виде конкретной даты. В случае неисполнения заемщиком этого условия начисление штрафных санкций начинается со дня, когда заем должен быть возвращен заемщику, по день его фактического возврата независимо от того, что он уже обязан уплатить проценты за пользование займом (при заключении возмездного договора);
б) срок возврата предмета займа сторонами в договоре не установлен или определен моментом востребования. В этом случае сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования. На случай защиты своих интересов в суде заимодавцу рекомендуется запастись документальным подтверждением (например, заказные письма, телеграммы с уведомлением и пр.);
в) договором предусмотрена возможность досрочного возвращения суммы займа. При этом заимодавец с самого начала как бы дает согласие на то, что он будет лишен определенного дохода в виде процентов за пользование займом, разумеется, при условии, что заем процентный;
г) договором не предусмотрена возможность досрочного возврата суммы займа. В этом случае необходимо помнить, что беспроцентный заем может быть возвращен досрочно независимо от наличия специальной оговорки в договоре. Если же заем является процентным, то он может быть возвращен до наступления предусмотренного в договоре срока только при согласии заимодавца, который является в договоре займа материально заинтересованным лицом и, прекращая заемные отношения ранее положенного срока, лишается определенной выгоды.
Проценты по договору (если договор процентного займа). Размер и порядок выплаты процентов определяются договором. Если порядок заранее не оговорен, проценты выплачиваются ежемесячно, причем не до определенного договором срока возврата суммы займа, а до дня его полного погашения. При отсутствии в договоре прямых указаний о размере процентов их размер определяется существующей по местожительству либо местонахождению заимодавца банковской ставкой рефинансирования. В настоящее время в отношениях между организациями и гражданами Российской Федерации подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки ЦБ РФ по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования ЦБ РФ).
Необходимо также иметь в виду, что законодательством допускается возможность заключения договора целевого займа. Данный договор устанавливает условие использования полученных средств на строго определенные цели. При этом в нем должны быть указаны:
1) конкретные цели использования предоставляемого займа;
2) меры контроля заимодавца за целевым использованием переданных взаем денег или вещей.
Как правило, для обеспечения такого контроля на заемщика возлагаются обязанности предоставлять заимодавцу определенную документацию, финансовые и отчетные документы. Оговаривается право заимодавца контролировать направления использования денежных средств и вещей, проверять и устанавливать объемы производственных затрат при капитальном строительстве и др.
При установлении заимодавцем фактов использования займа не по целевому назначению, займодавец вправе применить к заемщику меры имущественного воздействия. Например, если заемщик осуществляет использование заемных средств не по назначению, а также не предоставляет заимодавцу возможность контролировать целевое использование займа, заимодавец вправе требовать досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов.
Моментом исполнения обязанности по возврату займа считаться момент фактической передачи суммы займа заимодавцу (из рук в руки), либо момент зачисления суммы займа на банковский счет заимодавца. Только после этого обязательства заемщика могут считаться прекращенными, и соответственно с этого момента перестают начисляться проценты за пользование займом и просрочку его возврата. Причем стороны могут предусмотреть в договоре и иной способ исполнения обязательства по возврату займа.

7.2. Кредитный договор

В процессе хозяйственной деятельности из‑за временного недостатка собственных средств у граждан, у юридических лиц возникает потребность привлечения заемных средств для покрытия текущих затрат либо для капитальных вложений. Одним из основных путей удовлетворения потребностей в денежных средствах является получение их по кредитному договору.
Кредитный договор – это договор по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
Основные особенности кредитного договора:
1) кредитором всегда выступает банк или иная кредитная организация, у которой есть лицензия Банка России. Что касается заемщиков, то ими могут быть как физические, так и юридические лица;
2) заключается только в письменной форме;
3) предметом договора – только деньги;
4) договор вступает в силу с момента его подписания, то есть еще до момента передачи денег заемщику;
5) в качестве обеспечения своевременного возврата кредита банки и другие кредиторы по кредитному договору принимают залог, поручительство (гарантию) и обязательства в других формах, принятых банковской практикой.
6) содержится указание на цели использования заемных средств.
Заемщик по кредитному договору обязан соблюдать целевое использование полученных по кредиту денежных средств (кроме кредита физическому лицу на неотложные нужды). При нарушении заемщиком этого условия кредитного договора банк вправе требовать от заемщика досрочного возврата кредита и оплаты причитающихся процентов.
По целевому назначению выделяют следующие основные направления кредитования:
1. Для физических лиц:
а) ссуда на потребительские цели.
б) ссуда на приобретение (строительство) объектов недвижимости.
в) ссуда на приобретение личного автотранспорта.
2. Для юридических лиц:
а) кредит на пополнение недостатка собственных оборотных средств.
б) кредит на коммерческие цели (на увеличение оборота по реализации).
в) инвестиционные кредиты (кредиты, направленные на финансирование капитальных вложений) и другие.
Кредитный договор считается заключенным только тогда, когда:
Во‑первых– соблюдена форма заключения договора. Кредитный договор должен быть заключен только в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность этого договора.
Во – вторых – достигнуто соглашение сторонами по всем существенным условиям кредитного договора.
При этом существенными условиями являются:
• предмете договора;
• порядок и сроки возврата кредита;
• получение процентов по кредитному договору;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, если одна из сторон настаивает на нотариальном удостоверении кредитного договора, хотя по закону этого не требуется).
Из сказанного следует, что если в кредитном договоре существенные условия не определены, то он может быть признан недействительным.
В – третьих – переданы деньги кредитором заемщику. Именно с этого момента у сторон возникают определенные права и обязанности по данному кредитному договору.
После того, как деньги по кредитному договору получены заемщиком, на него возлагаются обязанности возвратить полученную сумму и уплатить проценты на нее. Размер процентов за выдачу банковского кредита определяется по договоренности сторон. Как правило, они формируются с учетом ставки, по которой Центральный банк РФ предоставляет кредиты коммерческим банкам с прибавлением банковской надбавки (маржи), размер которой зависит от спроса на денежные ресурсы. При этом кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам и сроки действия этих договоров с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом.
Местом заключения кредитного договора является место жительства гражданина или место нахождения банка, предложившего заключить такой договор.
Денежные средства считаются врученными заемщику с момента фактического поступления во владение заемщика в месте заключения договора. Например, если кредит выдается физическому лицу для потребительских нужд, то денежные средства должны быть вручены наличными в месте его жительства. В договоре с физическим лицом может быть предусмотрено и получение денег в безналичном порядке, то есть с момента поступления денег на указанный гражданином счет в банке.
Банки или иная кредитная организация должны по характеру своей деятельности предоставить денежные средства в кредит каждому, кто к ним обратится при соблюдении им требований банка.
В качестве обеспечения своевременного возврата кредита банки и другие кредиторы по кредитному договору принимают залог, поручительство (гарантию) и обязательства в других формах, принятых банковской практикой. Должник по этому договору обязан предоставить банку возможность контроля за обеспеченностью кредита, причем невыполнение обязательств по обеспечению возврата кредита является основанием для его досрочного взыскания.
При обращении физического или юридического лица в банк за кредитом, кредитор может отказать заемщику в предоставлении кредита, однако это допускается только при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. К таким обстоятельствам можно отнести, например, если:
• заемщик неплатежеспособный;
• нецелевое использование кредита.
Нарушение обязанностей, предусмотренных для сторон по кредитному договору, влечет ответственность как кредитора, так и заемщика в форме возмещения убытков, а поэтому в кредитном договоре обязательно необходимо прописать все права и обязанности сторон, и прежде всего кредитный договор должен в себя включать условия о сумме кредита, объектах кредитования, сроке возврата кредита, проценте, залоге и др. Поэтому, при заключении кредитного договора следует тщательно изучить изложенные в договоре права и обязанности сторон для предотвращения неблагоприятных последствий в дальнейшем. Кредитор и заемщик должны четко представлять для себя последствия невыполнения взятых на себя обязательств. К сожалению, на практике очень часто встречаются случаи когда какая‑либо из сторон по договору (как правило заемщик) в случае взятых на себя обязательств, начинает ссылаться на непредвиденные обстоятельства, на невнимательное изучение договора, или на сложную финансовую обстановку в целом по стране. Эти доводы не являются убедительными, и в этом случае виновная сторона должна нести
Итак, обобщив все сказанное, кредитный договор должен содержать следующие разделы:
1. Общие положения.
2. Права и обязанности заёмщика.
3. Права и обязанности банка.
4. Ответственность сторон.
5. Порядок разрешения споров.
6. Срок действия договора.
7. Юридические адреса сторон.
Что же касается самой процедуры рассмотрения вопроса о предоставлении кредита, то она является самой важной, так как на этом этапе банк может принять решение об отказе в предоставлении кредита. При обращении Заемщика в Банк за получением кредита кредитный работник выясняет цель, на которую испрашивается кредит, разъясняет условия и порядок предоставления кредита, знакомит с перечнем документов, необходимых для получения кредита. Заемщику банк выдает бланк заявления‑анкеты, установленного образца, которое заемщик должен заполнить. Заявление – анкета регистрируется кредитным работником в журнале учета заявлений, на заявлении‑анкете проставляется дата регистрации и регистрационный номер. С паспорта и других документов, которые возвращаются, снимают ксерокопии. На копии, которые делает работник Банка, делается отметка «копия верна», подписывает и проставляет дату сверки с подлинником.
Кредитный работник составляет опись принятых документов. Затем кредитный работник производит проверку представленных Заемщиком и Поручителем документов и сведений, указанных в Заявлении – анкете, рассчитывает платежеспособность Заемщика и Поручителя.
При проверке сведений кредитный работник выясняет с помощью Базы данных по Заемщикам – физическим лицам и запросов в другие филиалы Сбербанка России, предоставившие кредиты, кредитную историю Заемщика, поручителя, размер задолженности по ранее полученных ими кредитам, предоставленным поручительствам. Что касается поручителей, то целесообразно, чтобы поручителями являлись физические лица, состоящие с заемщиком в родственных отношениях, независимо от их платежеспособности. После того, как будет собран весь пакет документов, кредитующее подразделение направляет его в юридические подразделения и подразделения безопасности Банка. По результатам проверки и анализа документов кредитующее подразделение и подразделение безопасности Банка составляют письменные заключения, которые передаются в кредитующее подразделение.
В том случае, если вместо поручителей, будет принят в залог недвижимое имущество, транспортное средство или другое имущество, кредитующее подразделение может привлечь к работе по определению оценочной стоимости этого имущества специалиста Банка по вопросам недвижимости, либо независимого оценщика. По результатам оценки составляется экспертное заключение.
Кредитный работник анализирует и обобщает представленные из других подразделений Банка материалы, определяет максимально возможный размер кредита и готовит заключение о возможности предоставления кредита.
Кредитный работник вправе самостоятельно принять решение об отказе в выдаче кредита, если:
• подразделением безопасности или юридическим подразделением Банка даны отрицательные заключения о возможности предоставления кредита Заемщику;
• при проверке выявлены факты предоставления поддельных документов или недостоверных сведений;
• имела место отрицательная кредитная история по ранее выданным Заемщику кредитам;
• платежеспособность Заемщика или предоставленное обеспечение возврата кредита не удовлетворяет требованиям Правил кредитования физических лиц Сбербанком России и его филиалами.
В этом случае кредитный работник направляет Заемщику письменное уведомление об отказе в предоставлении кредита, где указывается причина отказа.
Что касается самого заключения, которое дает кредитующее подразделение, то оно включает в себя следующие позиции:
1. Общие сведения о Заемщике – фамилия, имя, отчество, возраст, место постоянного проживания, место работы, должность, стаж работы, образование, семейное положение, состав семьи, число лиц, находящихся на иждивении.
2. Вид кредита, сумма испрашиваемого кредита, процентная ставка за пользование кредитом, срок кредитования, обеспечение.
3. Кредитная история Заемщика, информация о своевременности и полноте исполнения им иных долговых обязательств.
4. Сведения о доходах Заемщика, имеющихся долговых обязательствах.
5. Расчет платежеспособности Заемщика и максимально возможной суммы Кредита.
6. Обеспечение кредита – сведения о Поручителях или сведения о других видах обеспечения кредита.
7. Заключение подразделения безопасности о проведенной проверке Заемщика, Поручителя, Залогодателя, предприятия – работодателя Заемщика и его Поручителя.
8. Заключение юридического подразделения Банка по сформированному пакету документов.
9. Выводы кредитующего подразделения.
Заключение кредитного работника (с визой руководителя кредитующего подразделения), заключение других подразделений Банка, при необходимости – независимого эксперта, прилагаются к пакету документов Заемщика и направляются для принятия решения о предоставлении кредита на рассмотрение Кредитного комитета Банка или на рассмотрение руководителя Банка в пределах предоставленных ему полномочий.
Решение Кредитного комитета оформляется протоколом с указанием всех параметров кредитной сделки.
Руководитель Банка делает подпись на заявлении Заемщика на получение кредита о принятом им решении с указанием даты и возвращает документы кредитному работнику.
При принятии положительного решения о выдаче кредита кредитующее подразделение направляет в подразделение учета кредитных операций распоряжение о резервировании номера ссудного счета и оформляет с Заемщиком следующие кредитные документы:
1) кредитный договор;
2) срочное обязательство, в зависимости от вида обеспечения: договор поручительства, либо договор залога;
3) другие документы согласно нормативным документам Сбербанка России, определяющих порядок предоставления отдельных видов кредитов.
Все документы составляются в 3‑х экземплярах: 1 экземпляр всех документов – для Заемщика, 2 экземпляра – для Банка.
Договоры залога составляются в 3‑х экземплярах, если не требуется нотариальное удостоверение и регистрация или передача договоров депозитарию Банка либо реестродержателю (аналогично Кредитному договору). В том случае, если необходимы нотариальное удостоверение и регистрация или передача договоров депозитарию Банка либо реестродержателю – Кредитный договор и Договор залога составляются в количестве экземпляров, учитывающем требования нотариуса, регистрирующего органа, депозитария Банка, реестродержателя – в соответствии с установленными правилами.
В случае оформления в качестве обеспечения поручительства юридического лица – количества поручителей – юридических лиц (для Поручителя также оформляется экземпляр подлинного Кредитного договора).
При оформлении документов обеспечивается выполнение следующих требований:
• в текстах документов все денежные суммы должны быть обозначены хотя бы один раз прописью;
• фамилии, имена, отчество, адреса, любые наименования в текстах документов должны быть написаны полностью;
• договор должен быть подписан теми лицами, которые упомянуты в преамбуле к нему;
• каждый лист договоров должен быть завизирован со стороны Заемщика (Поручителя, Залогодателя) лицом, подписавшим договор, со стороны Банка – руководителем Банка либо уполномоченными должностными лицами в соответствии с Приказом (Распоряжением) Руководителя Банка;
Договоры ипотеки (купли‑продажи и ипотеки), подлежащие нотариальному удостоверению, подписываются в соответствии с требованиями нотариуса.
Договор поручительства может быть оформлен как на полную сумму обязательств Заемщика по Кредитному договору, так и на частичное исполнение Поручителем обязательств по Кредитному договору. При этом Поручитель несет с Заемщиком равную ответственность за исполнение обязательств по Кредитному договору. Договор поручительства должен иметь ссылку на номер и дату Кредитного договора.
В случае, если Поручителем является юридическое лицо, вместе с договором поручительства оформляются соглашения к Договору банковского счета в рублях и Договору банковского счета в иностранной валюте о праве Банка на безакцептное списание средств.
Кроме того, при наличии у Поручителя счетов, открытых в других коммерческих банках, по которым проходят значительные обороты, целесообразно заключение трехстороннего соглашения между Поручителем, Банком и коммерческим банком, в котором открыты счета, о праве Банка на безакцептное списание средств со счетов Поручителя с целью погашения просроченной задолженности.
При наличии у предприятия – Поручителя расчетных (текущих валютных) счетов, открытых в других филиалах Сбербанка России, рекомендуется направить извещение в письменной форме в соответствующий филиал Сбербанка России с предложением о заключении соглашения к Договору банковского счета о праве Банка на безакцептное списание средств со счетов Поручителя с целью погашения просроченной задолженности Заемщиков.
Что касается договор залога имущества, то он может быть заключен как с Заемщиком, так и с третьим лицом. При этом в договоре залога должно быть указано:
• предмет залога;
• его оценочная стоимость с учетом поправочного коэффициента;
• размер договора;
• сроки договора;
• порядок исполнения обязательств по кредитному договору, у какой из сторон находится заложенное имущество, адрес нахождения предмета залога.
Договор о залоге должен иметь ссылку на номер и дату кредитного договора. Договоры залога недвижимого имущества должны быть нотариально удостоверены и зарегистрированы в соответствующих государственных органах (органах, ведущих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним). Все договора залога, требующие специальной регистрации в соответствующих инстанциях, вступают в силу только после проведения данной регистрации. Выдача кредита до даты специальной регистрации договоров залога не допускается, если иное не предусмотрено другими нормативными документами Сбербанка России по кредитованию физических лиц.
Экземпляры кредитных договоров подписываются обеими сторонами, т. е. придают ему юридическую силу документа. Лица, подписывающие договор (участники кредитной сделки), должны обладать необходимыми для этого полномочиями. Для физических лиц – это наличие дееспособности, т. е. достижение 18‑летнего возраста. От имени юридических лиц договор вправе подписывать их органы или представители (например, генеральный директор, директор филиала и т. д.). Органы юридического лица действуют от его имени без доверенности. Представители юридического лица действуют на основании доверенности, подтверждающей полномочия представителя юридического лица и пределы его компетенции. Доверенность выдается за подписью руководителя юридического лица и заверяется печатью этой организации.

7.3. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений, которые сочетают в себе элементы договора займа, кредита, договора возмездного оказания финансовых услуг и имеет очень сложный и многогранный характер.
Факторинг является сравнительно новой эффективной системой улучшения ликвидности и уменьшения финансового риска при организации платежей. Факторинговое обслуживание наиболее эффективно для малых и средних предприятий, которые традиционно испытывают финансовые затруднения из‑за несвоевременного погашения долгов дебиторами и ограниченности доступных для них источников кредитования.
Факторинг дает клиенту возможность:
а) пополнить оборотные средства (за счет уже поставленной продукции);
б) увеличить объем реализации продукции;
в) более эффективно планировать финансово‑хозяйственную деятельность;
г) ускорить оборачиваемость активов и собственных средств;
д) сократить затраты на управление дебиторской задолженностью;
Договор факторинга – это договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Из приведенного определения следует, что договор факторинга – возмездный и может быть как реальным, так и консенсуальным. Как правило, цель факторинга заключается в получении клиентом денежных средств в обмен на уступаемое им право требования.
Предмет договора – денежное требование к должнику, уступаемое в целях получения финансирования. Это может быть как существующее требование, т. е. требование, срок платежа по которому уже наступил, так и будущее требование, т. е. право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем.
Нужно сказать, что обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать в себя не только собственно само финансирование, но и предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.
Как правило, эти услуги состоят в ведении финансовым агентом бухгалтерского учета и выставлении должникам по уступленным денежным требованиям счетов. Объясняется это, вероятно, тем, что агент, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента и потому лично заинтересован в контроле над его операциями, в том числе в бухгалтерском.
Необходимо также отметить, что денежное требование может быть уступлено клиентом финансовом агенту как в обмен на передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед финансовым агентом, в частности, по кредитному договору. Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства.
Сторонами договора факторинга являются:
1. Финансовый агент,который передает денежные средства клиенту. Им может быть:
а) банк или иная кредитная организация;
б) небанковская кредитная организация;
в) коммерческая организация, имеющая лицензию финансового агента.
В качестве финансовых агентов не могут выступать некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели, физические лица.
Финансовым агентом может быть только такая организация, которая, обладает специальной правоспособностью, а именно которая имеет лицензию.
2. Клиент,который уступает денежное требование финасовому агенту, взамен на денежные средства. Клиентом может быть любое юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация, а также индивидуальный предприниматель.
3. Должник. Им может быть любое юридическое лицо или предприниматель, у которого возникла из договорных отношений денежная задолженность перед клиентом за выполнение работ, оказание услуг, передачу товара.
Согласие должника на уступку клиентом денежного требования финансовому агенту по договору факторинга не требуется.
В том случае, когда должник, получает уведомление о переходе его долга к новому кредитору по договору факторинга, он вправе потребовать, чтобы его ознакомили с условиями договора. Если же окажется, что договор не содержит условий, которые признаются законодателем «существенными», должник может обратиться в суд, который признает этот договор незаключенным. Следовательно, обязанность должника произвести платеж финансовому агенту наступает лишь тогда, когда он получит от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования финансовому агенту, причем в уведомлении должно быть точно определено подлежащее исполнению денежное требование и указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.
Правовой основой взаимоотношений финансового агента с клиентом является договор, который определяет обязательства и ответственность сторон. При подготовки составления договора факторинга стороны должны оговорить следующее:
• вид факторинга;
• размер факторингового кредита;
• процентная ставка за факторинговый кредит;
• величина комиссионного вознаграждения по всем видам комиссионно‑посреднических услуг;
• гарантии выполнения взаимных обязательств и материальная ответственность за их невыполнение;
• порядок оформления документов;
• другие условия по усмотрению сторон.
Важно отметить, что до заключения договора с клиентом финансовый агент должен тщательно изучить финансовое состояние потенциального клиента с тем, чтобы убедиться в его конечной платежеспособности: проанализировать показатели ликвидности баланса, состав и длительность дебиторской задолженности возможности реализации выпускаемой продукции, конъюнктуру рынков сбыта, круг покупателей продукции, будущего клиента и их платежеспособность и т. д. Данный анализ должен быть выполнен в течение двух недель. В случае положительного решения вопроса в заключенном договоре между клиентом и финансовым агентом обычно предусматривается предельная сумма, на которую может быть выдан факторинговый кредит. Для определения размера лимита клиент должен представить факторинговой фирме имеющиеся у него хозяйственные договоры с покупателями. Договор на факторинговое обслуживание заключается, как правило, на срок не менее чем на один год.
Договор факторинга обязательно должен заключаться только в письменной форме. Необходимо также соблюдать нотариальную форму договора факторинга или требование о его государственной регистрации, так как при несоблюдении этих требований договор факторинга считается ничтожным, хотя в законе не содержится на этот счет специальных требований.
При составлении договора факторинга, необходимо четко конкретизировать предмет договора, то есть в договоре факторинга надо указать, какое именно требование передается от клиента финансовому агенту, на основании чего оно возникло, на основании чего установлен размер требования и его характер. В договоре также необходимо определить и должника. При этом должник должен знать, что может быть уступлено не одно, а несколько требований, например все требования по поставке определенного товара или все требования в отношении одного должника.
Что касается права денежного требования, то оно переходит от клиента к финансовому агенту с моментом возникновения самого права. Поэтому если передается будущее требование, то его нужно определить в договоре не позже момента возникновения самого требования. Например, наступил срок (дата) платежа или произошло конкретное событие и т. д., то с этого момента финансовый агент может требовать от должника денежное требование. Агент и клиент не вправе устанавливать в договоре факторинга обязанность должника произвести оплату новому кредитору досрочно.
Следует иметь в виду, что допускается передача как денежного требования, срок платежа по которому ужу наступил (существующее требование), так и права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). При этом финансовому агенту важно обратить внимание на то, чтобы по существующему требованию к моменту уступки не истек срок исполнения. Что же касается уступки будущего требования, то оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после возникновения права на получение с должника конкретных денежных средств, причем без какого‑либо дополнительного оформления. До наступления указанного момента клиент остается субъектом соответствующего требования, т. е. стороной по договору. В этой связи клиент обязан выполнить все лежащие на нем обязанности, чтобы иметь возможность потребовать последующего исполнения обязанностей от своего должника.
В договоре факторинга, необходимо четко указать намерение сторон, а именно так как, после заключения договора факторинга у финансового агента появляется обязанность передать денежные средства в собственность клиента, т. е. в намерение сторон входит именно финансирование под уступку денежного требования. Ведь бывают иногда случаи, когда договоры факторинга содержат следующие условия: право требования уступается клиентом, а агент должен осуществить финансирование лишь после того, как получит деньги с должника. Если данный договор станет предметом рассмотрения суда, то последний может признать его ничтожным как притворный договор, т. е. такой, который лишь прикрывает действительные намерения сторон. В таком случае суд будет применять нормы закона о договоре, который стороны заключили в действительности.
Необходимо также отметить, что в тексте договоре стороны обязаны закрепить условие о вознаграждении агента. Отсутствии в документе условия о вознаграждении агента может быть признано, что стороны заключили не договор факторинга, а договор дарения. Суд такую сделку признает ничтожной, поскольку дарение между коммерческими организациями запрещено.
Стороны, которые участвовали в договоре факторинга, должны совместно позаботиться о том, чтобы у агента была возможность получить долг. Для этого, как уже выше было сказано, нужно направить письменное уведомление должнику о необходимости исполнить обязательство финансовому агенту, из которого должно быть ясно, кто является новым кредитором третьего лица и по какому обязательству. В нем должно быть указано, на основании какого договора, когда, кем, кому и какое требование было уступлено. При отсутствии уведомления с должника снимается обязанность производить соответствующую оплату агенту. Если должник, не получив письменное уведомление, выплатит долг клиенту (первоначальному кредитору), а не агенту, то его обязательство по договору с клиентом будет считаться надлежаще исполнены.
Исходя из всего сказанного следует, что обязанность должника произвести платеж финансовому агенту наступает только тогда, когда:
• заключен договор факторинга в письменной форме между клиентом и финансовым агентом.
• должник должным образом получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования.

7.4. Договор банковского вклада

Договор банковского вклада (депозита) – это разновидность договора займа, в котором заимодавцем является вкладчик, а заемщиком – банк.
Договор банковского вклада – это договор, по которому одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.
Предмет договора – вклад, под которым понимается денежные средства в валюте РФ либо иностранной валюте, размещаемые в банках или кредитных организациях юридическими или физическими лицами. Вклад вносится самим вкладчиком или третьим лицом наличными или в безналичном порядке.
Сторонами договора банковского вклада являются – банк,имеющий лицензию ЦБР, включающую право на привлечение вкладов и вкладчик,которым может быть физическое лицо или юридическое лицо – как резидент, так и нерезидент РФ.
Важно отметить, что договор банковского вклада (депозитный договор):
1) реальныйи односторонне обязывающий, так как обязательства банка возвратить сумму вклада с начисленными процентами возникают у банка только тогда, когда вкладчик внесет денежные средства на депозитный счет, который открыт на его имя в банке;
2) возмездный, так как банк при любых обстоятельствах обязан выплатить вкладчику проценты;
3) публичный, если одной из сторон является гражданин. Публичность означает обязанность банка заключить договор банковского вклада с любым гражданином на одинаковых условиях, предусмотренных в отношении данной категории вклада, и запрет на установление каких‑либо льгот или ограничений для отдельных граждан.
В зависимости от того, какой установлен в договоре банковского вкладка порядок возврата вкладов, они подразделяются на следующие виды:
1) на банковские вклады до востребования, по которому выдача вклада производится по первому требованию вкладчика;
2) на срочные банковские вклады, по которому возврат вклада осуществляется по истечении определенного договором срока;
3) вклады, внесенные на иных условиях их возврата. Например, выплата может быть произведена при наступлении определенных условий – рождении ребенка, вступлении в брак и т. п.
Однако, независимо от вида вклада банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика.
Что касается формы договора банковского вклада, то он должен быть обязательно заключен в письменной форме. Данный договор составляется в 2 экземплярах для каждой из сторон договора. Подписание договора банковского вклада (депозита) одним лицом от имени другого возможно на основании доверенности, оформленной в установленном порядке. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его уководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и скрепляется печатью данной организации. Доверенность на заключение этого вида договора от имени физического лица составляется в простой письменной форме.
Факт заключения договора банковского вклада подтверждается сберегательной книжкой или сберегательным (депозитным) сертификатом, которые банком выдаются вкладчику.
Сберегательная книжка – это документ, оформляющий заключение договора банковского вклада с гражданином и удостоверяющий поступление и движение денежных средств на его счете по вкладу. Сберегательная книжка должна содержать следующие сведения:
1) наименование и место нахождения банка или его филиала, принявшего вклад;
2) номер счета по вкладу;
3) все суммы денежных средств, списанных со счета;
4) остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.
Сберегательная книжка может быть как именной, так и на предъявителя, причем сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.
Между этими двумя видами сберегательных книжек много общего. Так, оба вида сберегательных книжек должны содержать информацию о банке и состоянии вклада. Отличие состоит лишь в правовых последствиях, возникающих для вкладчика в случае утраты или приведения сберегательной книжки в негодное состояние. Именная сберегательная книжка по существу представляет собой документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада и внесение денежных средств во вклады. Обязательственные правоотношения между вкладчиком и банком возникают из договора банковского вклада, подписанного сторонами. Отсутствие именной сберегательной книжки при явке клиента в банк не является препятствием в распоряжении вкладом. Что же касается сберегательной книжки на предъявителя, которая является ценной бумагой, то она представляет собой документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Сберегательная книжка на предъявителя должна не только оформлять внесение гражданином денежных средств на депозитный счет в банке, но и удостоверять все его права как вкладчика. Поэтому никакой иной документ, кроме как сберегательная книжка на предъявителя, не может служить банку основанием для выдачи вклада, выплаты процентов и исполнения иных распоряжений вкладчика. Именная сберегательная книжка в случае ее утраты или повреждения может быть заменена вкладчику по его заявлению. Замена сберегательной книжки на предъявителя в случае ее утраты банком не производится. В этих случаях вкладчик должен восстанавливать свои права по утраченной ценной бумаге, обратившись в суд.
Сберегательным сертификатом признается ценная бумага, удостоверяющая факт внесения в банк‑эмитент денежных средств в качестве вклада и право вкладчика получить по истечении установленного срока сумму вклада и процентов по нему в любом учреждении данного банка. Держателем сберегательного сертификата может быть только гражданин. Депозитный сертификат – это тоже ценная бумага, аналогичная сберегательному сертификату, однако его держателем может быть только юридическое лицо. Сертификат не может служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги. Денежные расчеты по купле‑продаже депозитных сертификатов, выплате сумм по ним осуществляются в безналичном порядке, а сберегательных сертификатов – как в безналичном порядке, так и наличными средствами. На бланке сертификата отражаются обязательные реквизиты, отсутствие которых влечет недействительность сертификата, а именно:
1) наименование «депозитный (сберегательный) сертификат»;
2) указание основания выдачи сертификата;
3) дата внесения вклада и его размер;
4) безусловное обязательство банка вернуть сумму вклада и срок возврата;
5) процентная ставка банка; сумма причитающихся процентов;
6) наименование и адрес банка‑эмитента;
7) имя (наименование) приобретателя сертификата (для именного сертификата);
8) подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание таких сделок, скрепленные печатью банка.
Сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Вид сертификата влияет на порядок его передачи одним лицом другому. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных сертификатом на предъявителя, достаточно вручения сертификата этому лицу.
Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Восстановление прав по утраченным сертификатам на предъявителя осуществляется в судебном порядке. Восстановление прав по утраченным именным сертификатам осуществляется банком, выпустившей их в обращение по заявлению владельца сертификата.
В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате банк выплачивает сумму вклада и проценты, установленные по вкладам до востребования. При просрочке получения вклада (депозита) по сертификату кредитная организация обязана оплатить означенные в сертификате суммы вклада и процентов по первому требованию его владельца. За период с даты востребования сумм по сертификату до даты фактического предъявления сертификата к оплате проценты не выплачиваются.
Кредитная организация не может в одностороннем порядке изменить (уменьшить или увеличить) обусловленную в сертификате ставку процентов, установленную при выдаче сертификата. Начисление процентов по сертификату осуществляется кредитной организацией не реже 1 раза в месяц и не позднее последнего рабочего дня отчетного месяца. Выплата процентов по сертификату осуществляется кредитной организацией одновременно с погашением сертификата при его предъявлении.
При заключении договора банковского вклада, вкладчик должен внимательно ознакомиться с условиямизаключения договора банковского вклада и изучить содержание самого договора. Договор банковского вклада должен содержать следующие необходимые пункты, на которые необходимо обращать внимание:
1. Предмет договора.
В данном пункте должно быть указано:
а) сумма и валюта вклада;
б) размер процентов по вкладу. Банк не вправе (вправе) в одностороннем порядке изменять размер процентов за пользование вкладом;
в) вид договора банковского вклада;
г) срок возврата вклада – для договора срочного банковского вклада;
д) условия возврата вклада – для договора условного банковского вклада;
е) иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Права и обязанности сторон.Важной обязанностью для банка являетсяустановление размера процентных годовых ставок за использование денежными средствами вкладчика.
Вкладчики же имеют следующие права, которым соответствуют обязанности банка:
1) свободно выбирать банк для размещения депозита (так как договор банковского вклада является публичным);
2) иметь любое число вкладов;
3) распоряжаться вкладами (депозитами), получать по ним доход, совершать безналичные расчеты и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством и договором.
4) на условиях ранее заключенного договора пополнять сумму вклада, если это предусмотрено условиями договора банковского вклада; 5) оформить завещательное распоряжение по вкладу (депозиту). Завещательное распоряжение правами на средства в банке должно быть собственноручно написано и подписано завещателем с указанием даты составления завещания и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжение клиента в отношении средств на его счете;
6) получать проценты (или по условным вкладам – иное вознаграждение), начисленные согласно условиям договора;
7) требовать возврата вклада в срок, предусмотренный договором. Если вкладчик требует досрочного возврата срочного или условного депозита, то банк обязан возвратить вклад в 5‑дневный срок. При невозврате либо несвоевременном возврате банковского вклада (депозита) вкладчик может потребовать от вкладополучателя возврата вклада (депозита) в судебном порядке. Основные права банка по договору банковского вклада касаются изменения размера процентов. При этом действует общее правило, что по срочным и условным депозитам размер процентов может быть изменен только по соглашению сторон. Что касается вкладов до востребования, то банк может уменьшить размер процентов по истечении 1 месяца со дня уведомления вкладчика. Вместе с тем в договоре стороны вправе оговорить любой другой порядок изменения процентной ставки как по срочным и условным депозитам, так и депозитам до востребования.
3. Срок действия договора.В данном пункте указывается дата, месяц и год, начала действия договора и дата, месяц и год, прекращение действия договора.
4. Ответственность сторон. В данном пункте необходимо установить размер неустойки в процентном соотношении за просрочку банком начисления и выплаты процентов за пользование вкладом и за неисполнение обязательств по возврату суммы вклада и процентов на вклад по первому требованию вкладчика.
5. Адреса сторон, банковские реквизиты и обязательно подписи сторон.

7.5. Договор банковского счета

Договор банковского счета – это договор по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Важно отметить, что банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства но при этом он должен гарантировать право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами.
Основные признаки банковского счета:
1) на банковский счет могут зачисляться денежные средства;
2) со счета могут расходоваться денежные средства;
3) с банковского счета могут выдаваться соответствующие суммы;
4) могут проводиться прочие операции.
При открытии банковского счета возникают две группы отношений:
Во‑первых, банк обязуется принимать и зачислять на счет денежные средства (как от самого клиента, так и от третьих лиц), которые причитаются его клиенту, а также выдавать по требованию последнего необходимые ему суммы в порядке, установленном законодательством и договором. Средства, помещенные на банковский счет клиента, следует рассматривать как вклады до востребования. Банк может использовать имеющиеся на счете средства по своему усмотрению, в т. ч. как кредитные ресурсы. Поэтому за остаток на счете банк, как правило, выплачивает клиенту обусловленные договором проценты.
Во‑вторых, банк обязуется выполнять поручения клиента о производстве платежей и о получении денег, следуемых клиенту. В этих отношениях банк следует признавать комиссионером или поверенным клиента, в зависимости от используемой в каждом случае формы безналичных расчетов.
Сторонами договора банковского счета – банк (другая кредитная организация) и клиент. Банк (другая кредитная организация) – любая кредитная организация, получившая лицензию Банка России на право осуществления им банковских операций, а также сам Центральный банк Российской Федерации. Клиент – любое лицо (государство, российские и иностранные юридические и физические лица, лица без гражданства), которое пользуется услугами банка по открытию и ведению счетов и совершению расчетных операций.
Объектом договора банковского счета являются действия банка, на которые вправе притязать клиент, – осуществление расчетных сделок, ведение счета и оплата его остатка.
Договор банковского вклада является:
1) консенсуальным, так как договор заключается только по соглашению сторон. Следовательно, права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора, а не с момента поступления (внесения) денежных средств на открытый банком счет;
2) возмездным, так как платятся проценты за пользование денежными средствами;
3) двусторонне обязывающим. Обязанность банка заключить договор вытекает из специального характера его деятельности, одной из целей которой является предоставление юридическим лицам возможности надлежащим образом исполнить возложенную на них законом обязанность производить расчеты в безналичном порядке;
4) публичным, так как:
• коммерческая организация обязана заключить такой договор по требованию потребителя при наличии у нее соответствующих возможностей.
• цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
Цель договора банковского счета заключается в осуществлении расчетных сделок по поручению клиента.
Предмет договора – операции банка с денежными средствами клиента, находящимися на его банковском счете. Права клиента на денежные средства носят обязательственный характер и учитываются в виде остатков по счету. В зависимости от содержания правоспособности клиента и круга операций с денежными средствами принято выделять несколько видов счетов, основным из которых является расчетный счет.
Договор банковского счета на оформляется, как правило, двумя способами: путем составления и подписания договора в виде единого документа; без такого документа.
Отсутствие договора банковского счета в виде единого документа, подписанного сторонами, не означает отсутствия договорных отношений. Подача клиентом заявления об открытии счета является офертой (предложением заключить договор), а разрешительная надпись руководителя банка – акцептом (согласием заключить договор).
При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.
Открытие клиентам банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) производится банками при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности).
Юридическое лицо для открытия счета в банке на территории РФ обязано предоставить:
1) заявление на открытие счета установленного образца;
2) документ о государственной регистрации;
3) копии учредительных документов – для юридических лиц;
4) карточку с образцами подписей и оттиском печати;
5) заполнить анкету установленного банком образца.
Чтобы открыть расчетный счет физическому лицу, оно должно предоставить паспорт или другой документ, удостоверяющий личность, заполнить анкету, свидетельство о постановке на учет в налоговых органах.
Для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в банк представляются оригиналы документов или их копии, заверенные подписью руководителя и печатью. В банк могут быть представлены копии документов, заверенные клиентом – юридическим лицом, при условии установления банком их соответствия оригиналам документов. Копии документов, заверенные клиентом – юридическим лицом, должны содержать подпись лица, заверившего копию документа, его фамилию, имя, отчество (при наличии) и должность, а также оттиск печати (при ее отсутствии – штампа) клиента. Документы (их копии), собранные банком при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), помещаются в юридическое дело.
Открытие банковского счета, счета по вкладу завершается, а банковский счет, счет по вкладу является открытым с внесением записи об открытии банковского счета, счета по вкладу в Книгу регистрации открытых счетов. Запись об открытии банковского счета, счета по вкладу вносится в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения соответствующего договора.
Виды банковских счетов, счетов по вкладам:
1) Текущие счета.
Текущие счета открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.
2) Расчетные счета.
Расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.
3) Бюджетные счета.
Бюджетные счета открываются только в случаях, установленных законодательством РФ, лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ и государственных внебюджетных фондов РФ.
4) Корреспондентские счета.
Корреспондентские счета открываются кредитным организациям. Банку России открываются корреспондентские счета в иностранных валютах
5) Корреспондентские субсчета.
Корреспондентские субсчета открываются филиалам кредитных организаций.
6) Счета доверительного управления.
Счета доверительного управления открываются доверительному управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению
7) Специальные банковские счета.
Специальные банковские счета открываются юридическим и физическим лицам в случаях и порядке, установленном законодательством Рфдля осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида.
8) Депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов.
Депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов открываются соответственно судам, подразделениям службы судебных приставов, правоохранительным органам, нотариусам для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение, при осуществлении ими установленной законодательством РФ деятельности и в установленных законодательством РФ случаях.
9) Счета по вкладам (депозитам).
Счета по вкладам (депозитам) открываются физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в кредитных организациях (филиалах) с целью получения доходов в виде процентов, начисляемых на сумму размещенных денежных средств.
Договор банковского счета состоит из следующих наиболее важных пунктов:
• предмет договора.
• стороны договора.
• права и обязанности сторон.
По договору банковского счета банк обязан вести счет клиента, своевременно и правильно совершать по поручению клиента расчетно – кассовые операции, платить клиенту за остаток средств на его счете, хранить банковскую тайну и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства.
В договоре банковского счета может быть предусмотрена обязанность банка по выплате процентов за остаток средств на счете, а может быть и не предусмотрена, т. е. проценты могут и не начисляться. Вознаграждение, причитающееся клиенту, исчисляется, как правило, в виде процентов годовых. Сумма вознаграждения зачисляется на счет клиента ежеквартально. В договоре может быть иной период начисления и выплаты процентов. Когда в договоре не определен размер вознаграждения за остаток на счете, величина процентной ставки за пользование средствами клиента определяется в размере процентов, уплачиваемых банком по вкладам до востребования. При наличии встречных платежных обязательств банка и клиента обязательство по начислению и выплате процентов на остаток счета может быть прекращено зачетом
• срок договора.
Однако срок не является необходимым условием договора банковского счета, который может быть и бессрочным, но по заявлению одной из сторон договора срок может стать его существенным условием, если на этот счет достигнуто соглашение
• реквизиты сторон.
Важно отметить, что снованием для списания денежных средств, является распоряжение клиента. Распоряжение может быть дано клиентом в форме соответствующего расчетного документа (платежного поручения, аккредитива, чека) или согласия оплатить расчетный документ (платежное требование, оплачиваемое с акцептом плательщика). Списание может быть произведено банком и без согласия клиента в безакцептном или бесспорном порядке. Безакцептное списание производится на основании платежного требования, оплачиваемого без акцепта плательщика, а бесспорное списание – на основании инкассового поручения. Списание денежных средств в безакцептном (бесспорном) порядке в случаях, предусмотренных договором между клиентом и его контрагентом, осуществляется банком при наличии в договоре банковского счета условия о списании денежных средств в безакцептном (бесспорном) порядке либо на основании дополнительного соглашения к договору банковского счета, содержащего соответствующее условие.
Что касается сроков, которые устанавливаются для осуществления расчетных операций, то они исчисляются днями. При этом имеется в виду «банковский» или «операционный» день, т. е. рабочее время банка, в течение которого производятся расчетные операции (обычно с 10 до 16 часов). Сроком для зачисления денежных средств на счет клиента является день, следующий за днем поступления в банк соответствующего платежного документа. Что же касается расчетных документов, то они могут фиксироваться на бумажных носителях или в виде ЭПД. Полноформатные ЭПД, содержащие все реквизиты платежного поручения, имеют равную юридическую силу с платежными поручениями на бумажном носителе. ЭПД сокращенного формата содержит лишь часть реквизитов, обязательных для совершения операций по счетам, поэтому срок зачисления денежных средств исчисляется с момента получения расчетных документов на бумажных носителях, на основании которых составлены ЭПД сокращенного формата. Срок для совершения операций по выдаче или перечислению денежных средств составляет день, следующий за днем поступления в банк соответствующего расчетного документа. Однако данный срок в договоре может быть как увеличен, так и уменьшен.
Основанием для закрытия банковского счета является прекращение договора банковского счета. После прекращения договора банковского счета приходные и расходные операции по счету клиента не осуществляются. Денежные средства, поступившие клиенту после прекращения договора банковского счета, возвращаются отправителю. После прекращения договора банковского счета до истечения семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента остаток денежных средств по счету выдается клиенту либо по его указанию перечисляется платежным поручением банка. В связи с прекращением договора банковского счета клиент обязан сдать в банк неиспользованные денежные чековые книжки с оставшимися неиспользованными денежными чеками и корешками в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. При отсутствии денежных средств на банковском счете указанный счет подлежит исключению из Книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения договора банковского счета. При наличии на банковском счете денежных средств на день прекращения договора банковского счета указанный счет исключается из Книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета.

7.6. Расчетные обязательства

Основанием возникновения расчетных отношений является совершение плательщиком действий, которые направленны на совершение платежа другому лицу (получателю). Платеж может совершаться по различным основаниям, например: оплата переданного имущества, выполненных работ, оказанных услуг; безвозмездная передача денежных средств и др.
Расчеты могут осуществляться:
1) в безналичном порядке;
2) наличными деньгами.
Обязательным участником расчетных правоотношений при безналичной форме расчетов является банк или иная кредитная организация. Расчеты наличными деньгами производятся между плательщиком и получателем без участия банка. Способ расчетов зависит от статуса субъекта расчетных отношений и основания, по которому производится платеж.
Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы, или в безналичном порядке. А что касается, расчетов между юридическими лицами, а также расчетов с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между указанными субъектами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.
Участниками расчетных правоотношений являются:
1) плательщик и банк плательщика;
2) получатель и банк получателя.
Осуществление расчетов начинается с подготовки расчетных документов и передачи их в банк. Все расчетные документы должны основываться на принятых стандартах и содержать:
а) наименование документа;
б) номер документа и дату его выписки;
в) номер и код банка плательщика и обычно его фирменное обозначение;
г) наименование плательщика, его идентификационный номер и номер его счета в банке;
д) наименование получателя средств, его идентификационный номер и помер его счета в банке;
е) наименование банка получателя (в чеке не указывается), номер и код банка получателя; ж) назначение платежа (в чеке не указывается);
з) сумму платежа цифрами и прописью.
На первом экземпляре расчетного документа проставляется подпись руководителя юридического лица (гражданина‑предпринимателя) и печать юридического лица.
Для осуществления любых безналичных расчетов законом установлен срок: он составляет два операционных дня в пределах одного субъекта РФ. Под операционным днем следует понимать отрезок времени от начала до прекращения совершения операций в банке в соответствующий календарный день. При этом документы, принятые банком от клиентов в операционное время, проводятся им по балансу в этот же день. Исчисление указанных сроков начинается с момента списания денежных средств с банковского счета плательщика и завершается в момент их зачисления на счет получателя.
Существуют следующие виды безналичных расчетов:
Расчеты платежными поручениями.Расчеты платежными поручениями – наиболее распространенная форма расчетов. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Приведенное определение позволяет выделить следующие признаки банковского перевода:
а) он осуществляется за счет средств плательщика;
б) осуществляется банком на счет, указанный плательщиком;
в) осуществляется в срок, установленный законом или в соответствии с ним, если стороны договора банковского счета не установили более короткий срок исполнения перевода.
Важно отметить, что содержание платежного поручения и представляемых вместе с ним расчетных документов и их форма должны соответствовать требованиям закона и установленным в соответствии с ним банковским правилам.
Для того, чтобы плательщик осуществил перевод, он должен предоставить в банк поручение на бланке определенной формы. Поручение является действительным в течение десяти дней со дня выписки, причем день выписки в расчет не включается.
При несоответствии платежного поручения установленным требованиям банк вправе уточнить его содержание. Запрос банка плательщику должен быть сделан незамедлительно после получения документа. При неполучении ответа в установленные законом или банковскими правилами сроки (а при их отсутствии – в разумный срок), банк вправе оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено законом, банковскими правилами или договором между банком и плательщиком. Под разумным сроком в этом случае следует понимать срок, необходимый для передачи запроса от банка клиенту и передачи клиентом банку ответа на запрос.
Исполнение поручения состоит в перечислении банком денежной суммы со счета плательщика на счет получателя средств через его банк. Такая обязанность возлагается на банк плательщика, принявший поручение к исполнению, в сроки, предусмотренные законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота или договором банковского счета. Как правило, участниками расчета платежными поручениями являются банк плательщика и банк получателя, хотя банк плательщика вправе привлечь другие банки для выполнения операции по перечислению средств на счет, указанный в поручении клиента. Такая необходимость может возникнуть вследствие отсутствия корреспондентских отношений между банком плательщика и банком получателя. На банк возложена обязанность информировать плательщика по его требованию об исполнении поручения. В этом случае банк оформляет извещение об исполнении поручения клиента. Моментом исполнения поручения плательщика является день зачисления средств на корреспондентский счет банка получателя, который обязан зачислить поступившие его клиенту средства на счет последнего не позднее дня, следующего за днем поступления в банк платежного документа.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения платежного поручения ответственность банка наступает по общим правилам, регулирующим отношения, возникающие в связи с нарушением обязательств. Если нарушение правил совершения расчетных операций банком повлекло неправомерное удержание денежных средств, банк обязан уплатить проценты. Когда нарушение обязательства по переводу денежных средств имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения поручения плательщика, суд может возложить ответственность на этот банк.
Расчеты по аккредитиву.Расчеты по аккредитиву – это расчеты по которым банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк‑эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.
Субъектами аккредитивного обязательства являются плательщик, банк‑эмитент, получатель средств (далее – получатель) и, как правило, исполняющий банк. Предпосылкой (основанием) возникновения аккредитивного обязательства является поручение плательщика об открытии аккредитива, которое он дает обслуживающему его банку (банк‑эмитент). Будучи связанным с плательщиком договором банковского счета, банк не вправе отказаться от выполнения этого поручения, если его форма и содержание не противоречат требованиям законодательства и условиям договора банковского счета. Содержанием поручения является принятие на себя банком‑эмитентом обязательства перед третьим лицом совершить в соответствии с указаниями плательщика одно или несколько действий либо уполномочить другой банк (исполняющий банк) совершить эти действия.
Предмет аккредитивного обязательства:
а) произвести платежи получателю средств;
б) оплатить, или учесть, или акцептовать переводной вексель.
Во исполнение поручения плательщика банк‑эмитент открывает аккредитив, т. е. обязуется либо сам производить платежи получателю, либо уполномочить на это исполняющий банк. Если банк‑эмитент обязуется сам производить платежи получателю, исполняющий банк для совершения аккредитивной операции не привлекается.
Виды аккредитива:
1) Отзывный.
Отзывной аккредитив – это аккредитив, которыйможет быть отменен без согласия получателя средств.
2) Безотзывный.
Безотзывный аккредитив – это аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств. Безотзывность аккредитива должна быть прямо указана в его тексте, в противном случае он признается отзывным.
3) Покрытый (депонированный).
Покрытый аккредитив– это аккредитив, при открытии которого банк‑эмитент перечисляет сумму аккредитива в исполняющий банк
4) Непокрытый (гарантированный).
Непокрытый аккредитив– это аккредитив, при открытии которого банк‑эмитент сумму аккредитива в распоряжение исполняющего банка не перечисляет, но предоставляет ему право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка‑эмитента.
5) Подтвержденный.
Подтверждение аккредитиваозначает, что исполняющий банк принимает на себя дополнительное к обязательству банка‑эмитента обязательство произвести платеж в соответствии с условиями безотзывного аккредитива (так как подтвержден может быть только безотзывный аккредитив).
Таким образом, возможны следующие комбинаций видов аккредитивов:
1. Отзывный покрытый аккредитив.
2. Отзывный непокрытый аккредитив.
3. Безотзывный покрытый неподтвержденный аккредитив.
4. Безотзывный покрытый подтвержденный аккредитив.
5. Безотзывный непокрытый неподтвержденный аккредитив.
6. Безотзывный непокрытый подтвержденный аккредитив.
Плательщик своим волеизъявлением определяет в аккредитивном поручении (заявлении на аккредитив), какого рода обязательство перед плательщиком должен принять на себя банк‑эмитент – он должен, либо обязаться произвести платежи, либо обязаться дать исполняющему банку полномочия произвести такие платежи. Конкретный вид обязательства, которое должен принять на себя банк‑эмитент, определяется содержанием поручения плательщика. Поэтому отношения между банком‑эмитентом и исполняющим банком носят характер отношений между доверителем и поверенным, свойственных договору поручения, причем к принятию поручения исполняющий банк, как правило, понуждает наличие у него обязанностей перед получателем, вытекающих из договора банковского счета между ними. В аккредитивных отношениях это означает, что банк‑эмитент надлежащим образом уполномочил исполняющий банк произвести платежи, если, помимо выдачи соответствующего поручения, предоставил в его распоряжение средства, необходимые для совершения платежа (перечислением суммы аккредитива в случае покрытого аккредитива и поддержанием необходимого остатка на корреспондентском счете в случае непокрытого аккредитива.
Подтверждение аккредитива исполняющим банком означает принятие им на себя дополнительного к обязательству банка‑эмитента обязательства произвести платеж. Подтверждая аккредитив, исполняющий банк принимает на себя дополнительное обязательство перед плательщиком по этому могущему возникнуть в будущем обязательству банка‑эмитента. Такое обязательство порождает субсидиарную ответственность исполняющего банка, т. е. реализуя правомочия, вытекающие из подтвержденного аккредитива, получатель до предъявления требований к исполняющему банку должен предъявить требование к банку‑эмитенту.
Структура ответственности перед получателем в случае необоснованного отказа исполняющего банка в оплате покрытого или подтвержденного аккредитива выглядит следующим образом:
а) если открыт покрытый неподтвержденный аккредитив, получатель может предъявить иск по своему выбору к одному из участвующих в аккредитивной операции банков, а суд может привлечь второй банк в качестве соответчика и возложить ответственность на него;
б) если открыт непокрытый подтвержденный аккредитив и исполняющий банк отказал в его оплате, получатель должен предъявить требование о выплате суммы аккредитива банку‑эмитенту, а в случае отказа – предъявить к нему иск. Тогда исполняющий банк должен быть привлечен к участию в деле в качестве соответчика. Если иск предъявлен к исполняющему банку, он должен привлечь банк‑эмитент к участию в деле. При принятии судом решения должен быть учтен субсидиарный характер ответственности исполняющего банка;
в) если открыт покрытый подтвержденный аккредитив, иск может быть предъявлен к любому банку, а другой должен быть привлечен в качестве соответчика. Суд может возложить всю ответственность на исполняющий банк. Если суд сочтет необходимым возложить ответственность на банк‑эмитент, субсидиарная ответственность исполняющего банка сохраняет свое значение.
Ответственность перед плательщиком за нарушение условий аккредитива несет банк‑эмитент. В случае непокрытого подтвержденного аккредитива при неправильной выплате интересы плательщика не могут пострадать, так как банк‑эмитент вправе отказаться от возмещения выплаченных сумм или требовать от исполняющего банка их возврата, если денежные средства будут списаны исполняющим банком с корреспондентского счета банка‑эмитента без его согласия.
При решении вопроса о субъекте ответственности перед получателем за необоснованный отказ (а также уклонение, хотя прямо это в законе не указывается) исполняющего банка от оплаты аккредитива и перед плательщиком за нарушение условий аккредитива в случаях, когда возможна альтернативная ответственность, следует руководствоваться следующими правилами:
а) если отказ в выплате по аккредитиву или неправильная выплата по нему наступили в результате ненадлежащего исполнения банком‑эмитентом своих обязанностей (например, необеспечение достаточного для оплаты аккредитива остатка средств на корреспондентском счете или неправильное сообщение условий аккредитива), ответственность должна быть возложена на банк‑эмитент;
б) если те же последствия наступили в результате ненадлежащего исполнения своих обязанностей исполняющим банком, ответственность должна быть возложена на исполняющий банк;
в) если те же последствия являются результатом ненадлежащего исполнения своих обязанностей обоими банками, ответственность должна быть возложена на оба банка в долях, соответствующих степени обусловленности наступивших последствий ненадлежащим исполнением обязательств каждым из банков.
В заключение остановимся на обязательствах, возникающих в связи с закрытием аккредитива (прекращение аккредитивного обязательства).
Аккредитив прекращается в связи с:
а) истечением срока его действия;
б) отказом получателя от аккредитива, если возможность такого отказа предусмотрена его условиями;
в) полным или частичным отзывом аккредитива плательщиком, если это допускает вид аккредитива.
Наступление любого из этих обстоятельств прекращает обязательства по аккредитиву и порождает обязательства в связи с прекращением аккредитива. У исполняющего банка возникает обязанность возвратить банку‑эмитенту неиспользованную сумму покрытого аккредитива для зачисления ее на счет плательщика. Она возникает в момент прекращения аккредитива. У банка‑эмитента возникает обязанность зачислить возвращенные суммы на счет плательщика. Эта обязанность, возникает после поступления неиспользованной суммы аккредитива банку‑эмитенту.
Расчеты чеками.Чек – это расчетный документ и ценная бумага, которая содержит ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.
Участниками чекового правоотношения являются:
1) чекодатель;
2) плательщик по чеку;
3) чекодержатель.
В качестве плательщика в чековом обязательстве может выступать только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Как правило, чек используется для платежа по основному обязательству, существующему между чекодателем и чекодержателем, но сама по себе выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Оно считается исполненным только в момент получения чекодержателем платежа по чеку.
Так как чек, является ценной бумагой, то он должен содержать следующие обязательные реквизиты это:
1) наименование «чек», включенное в текст документа;
2) поручение плательщику (банку) выплатить определенную денежную сумму;
3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;
4) указание валюты платежа;
5) указание даты и места составления чека;
6) подпись чекодателя.
Отсутствие в чеке указания места его составления не влечет недействительность чека (в отличие от отсутствия любого из остальных реквизитов); такой чек рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя.
Чек может быть:
• именным;
• переводным.
Вид чека определяет способ передачи прав по нему.
Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля. Гарантия платежа посредством аваля может быть полной или частичной. В качестве авалиста по чеку вправе выступить любое лицо, кроме плательщика. Поручитель отвечает за платеж по чеку так же, как и тот, за кого он дал аваль. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было иному основанию, чем несоблюдение формы. К авалисту, оплатившему чек, переходят права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, а также против тех лиц, которые обязаны перед последним. Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе. Он выражается словами «считать за аваль» и содержит указание, кем и за кого дан. При отсутствии указания, за кого дан аваль, считается, что он дан за чекодателя как основного должника. Аваль подписывается авалистом с указанием его места жительства (для физического лица) или места нахождения (для юридического лица) и даты совершения аваля.
Предъявление чека к платежу возможно путем его непосредственного предъявления банку‑плательщику, а также представления чека в банк, обслуживающий чекодателя, на инкассо для получения платежа. Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что его предъявитель является уполномоченным по нему лицом. При оплате индоссированного чека (т. е. содержащего передаточные надписи – индоссаменты) плательщик обязан проверить правильность последовательного ряда передаточных надписей, но не подписи надписателей – индоссантов. После оплаты чека плательщик вправе потребовать передачи ему чека с распиской в получении платежа.
Если банк отказывается оплатить чек, удостоверение этого факта может быть осуществлено несколькими способами, а именно:
1) совершением нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом;
2) отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;
3) отметкой инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен, но не оплачен.
Протестпредставляет собой официальный акт, совершаемый нотариусом и удостоверяющий факт неоплаты чека. Протест или равнозначный акт должен быть совершен до истечения срока для предъявления чека к платежу. Если предъявление чека к платежу имело место в последний день срока, протест или равнозначный акт может быть совершен в следующий рабочий день. В случае неоплаты чека нотариус удостоверяет этот факт путем надписи на чеке и отметки об этом в реестре. Одновременно с надписью на чеке чекодателю высылается уведомление о неоплате. Чекодержатель, не получивший платеж, обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного акта. После этого каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, довести до сведения своего индоссанта полученное им извещение. В тот же срок направляются извещения авалистам этих лиц. Лицо, не исполнившее обязанность по посылке извещения в указанный срок, не теряет своих прав. Его ответственность ограничивается обязанностью возместить в пределах суммы чека убытки, которые могут произойти вследствие неизвещения о неоплате чека.
Все обязанные по чеку лица (чекодатель, индоссанты, авалисты) солидарно отвечают перед чекодержателем за отказ плательщика от оплаты чека. При этом чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам. Чекодержатель вправе требовать от обязанных по чеку лиц оплаты суммы чека, возмещения своих издержек на получение оплаты, а также уплаты процентов за неисполнение денежного обязательства. Такое же право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек.
Расчеты по инкассо.Расчеты по инкассо – это расчет по которому банк (банк‑эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.
Банк‑эмитент, получив документы от клиента, начинает процедуру инкассирования сам или направляет их исполняющему банку. При отсутствии какого‑либо документа или несоответствии документа по внешним признаками инкассовому поручению исполняющий банк обязан немедленно известить об этом лицо, от которого было получено инкассовое поручение. Если указанные недостатки не устранены, исполняющий банк вправе возвратить эти документы без исполнения. Все документы представляются исполняющим банком плательщику для совершения платежа или для акцепта в той форме, в которой они получены. Дополнительно в документах могут быть сделаны лишь отметки и надписи банка, необходимые для оформления инкассовой операции.
Представленные на инкассо документы могут подлежать оплате либо по предъявлении, либо в иной срок. Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по получении инкассового поручения. Если же документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий банк должен немедленно по получении инкассового поручения представить документы плательщику для акцепта, а требование платежа сделать не позднее срока платежа, указанного в документе. Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банку‑эмитенту, который обязан зачислить их на счет клиента. Частичные платежи могут быть приняты в случаях, когда это установлено банковскими правилами, либо при наличии специального разрешения в инкассовом поручении. Исполняющий банк вправе удержать из инкассированных им сумм причитающееся ему вознаграждение и возмещение понесенных им в связи с исполнением инкассового поручения расходов.
Если платеж или акцепт не были получены, что может иметь место в случае отказа плательщика соответственно от платежа или акцепта, исполняющий банк обязан немедленно известить банк‑эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта, а банк‑эмитент, в свою очередь, обязан немедленно информировать об этом клиента, запросив у него указания относительно дальнейших действий. Если клиент не дает такие указания в срок, установленный банковскими правилами, или – при его отсутствии – в разумный срок, исполняющий банк вправе возвратить документы банку‑эмитенту.
Расчеты в других формах,предусмотренных и допускаемых законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами
Банк России устанавливает правила, формы, сроки и стандарты осуществления безналичных расчетов. Стороны в договоре вправе самостоятельно избрать и установить любую из указанных выше форм расчетов.
Безналичные расчеты производятся через банки или другие кредитные организации, в которых клиентами открыты соответствующие банковские счета.
В банковской практике расчеты подразделяются на:
1) одногородние расчеты;
2) междугородние расчеты;
3) расчеты, осуществляемые в пределах территории одного субъекта РФ
4) расчеты, осуществляемые в пределах двух и более субъектов.
Банки, обслуживающие плательщиков и получателей денежных средств, состоят в корреспондентских отношениях между собой или с Банком России в лице его расчетно‑кассовых центров.

7.7. Договор страхования

Страхование представляет собой отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований при наступлении определенных событий (страховых случаев) за счет денежных фондов, формируемых из уплачиваемых ими страховых взносов (страховых премий). Следовательно, отношения являются страховыми только тогда, когда в них присутствует четыре необходимых элемента:
1) Интерес, подлежащий защите. Это означает, что интерес, который подлежит страховой защите, не всегда должен быть связан с правами на что‑либо и не обязательно, чтобы имелось нечто, что могло бы быть физически утрачено. Страховой интерес имеется, если заинтересованное лицо получает определенные выгоды и преимущества от того, что предмет интереса существует и сохраняется в неизменном состоянии, т. е. если между заинтересованным лицом и предметом интереса имеются такие связи, что в результате воздействия опасности, от которой страхование производится, заинтересованному лицу причиняется вред. Существование страхового интереса должно доказываться. Однако законодатель сохранил эту обязанность доказывания только для страхования имущества. Для остальных видов страхования существование страхового интереса признается на основании закона и изданного в соответствии с ним подзаконного акта
2) Событие, на случай наступления которого производится защита.
Событие, на случай наступления которого производится страхование, должно обладать признаками вероятности и случайности. Наступление события признается случайным, если участники страховых отношений не знали и не должны были знать о его наступлении. Лицами, для которых событие должно быть случайным, являются страховщик и страхователь. Наступление страхового случая и его случайный характер подлежат доказыванию.
3) Фонды, которые служат для осуществления защиты.
Страхование интересов должно осуществляться на основании договоров. Из этого правила, есть ряд исключений, а именно, например, что касается обязательного государственного страхования, то оно осуществляется непосредственно на основании законов и иных правовых актов, государственное пенсионное страхование, осуществляется на основании Закона о государственных пенсиях и т. д.
Любые виды страховых интересов могут быть застрахованы по договорам только двух видов – имущественного страхования или личного страхования.
4) платы за защиту интереса (премии). При заключении договора страхования, страхователь обязан регулярно вносить определенную плату за защиту своих интересов.
Стороны договора страхования – страхователь, которым может быть дееспособное физическое лицо или юридическое лицо, заключившие со страховщиками договоры страхования либо являющиеся страхователями в силу закона и страховщик организация, обладающая правом страховать, то есть организация, имеющая лицензию на проведение страхования определенного вида.
Страховщики осуществляют оценку страхового риска, получают страховые премии (страховые взносы), формируют страховые резервы, инвестируют активы, определяют размер убытков или ущерба, производят страховые выплаты, осуществляют иные связанные с исполнением обязательств по договору страхования действия.
Страховщики вправе осуществлять:
1) или только страхование объектов личного страхования, которыми могут быть
имущественные интересы, связанные:
а) с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни);
б) с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование).
2) или только страхование объектов имущественного и личного страхования, которыми могут быть имущественные интересы, связанные, в частности:
а) владением, пользованием и распоряжением имуществом (страхование имущества);
б) обязанностью возместить причиненный другим лицам вред (страхование гражданской ответственности);
в) осуществлением предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков).
г) с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование).
Объект страхования – страховой интерес.
Предмет договора страхования – обязательство страховщика уплатить определенную сумму денег при наступлении определенного события, т. е. предметом договора страхования является денежное обязательство, которое называют «страховым», так как наличие в договоре именно этого обязательства обеспечивает страховую защиту. Должником по страховому обязательству является страховщик, а кредитором – страхователь.
Договор страхования– публичный договор, так как:
1) страховщик обязан заключать договор с каждым, кто к нему обратится.
2) если при заключении договоров личного страхования для определенной категории страхователей страховщик применяет определенные Правила страхования и страховые тарифы, то он обязан применять те же Правила и тарифы ко всем страхователям этой категории, но это не означает, что данные правила и тарифы должны применяться ко всем страхователям вообще. Важно лишь, чтобы не оказывалось предпочтение одному страхователю перед другим. В частности, тарифы могут меняться в зависимости от объекта страхования и опасности, от которой страхование производится.
Страхование осуществляется в форме::
1) Обязательное страхование (договор имущественного или личного страхования, заключаемых гражданином или юридическим лицом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком).
Обязательные страховые отношения возникают только по требованию закона без волеизъявления обеих сторон. Условия и порядок осуществления обязательного страхования определяются федеральными законами о конкретных видах обязательного страхования. Федеральный закон о конкретном виде обязательного страхования должен содержать положения, определяющие:
а) субъекты страхования;
б) объекты, подлежащие страхованию;
в) перечень страховых случаев;
г) минимальный размер страховой суммы или порядок ее определения;
д) размер, структуру или порядок определения страхового тарифа;
е) срок и порядок уплаты страховой премии (страховых взносов);
ж) срок действия договора страхования;
з) порядок определения размера страховой выплаты;
и) контроль за осуществлением страхования;
к) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субъектами страхования;
л) иные положения.
Если хотя бы одно из этих условий не определено в законе, обязательное страхование нельзя считать установленным… У лиц, указанных в этом акте, не возникает обязанность страховать. и соответственно орган страхового надзора не выдает лицензии на этот вид обязательного страхования.
Обязательное страхование возникает, тогда, когда законом возникает обязанность страховать в качестве страхователей:
• жизнь, здоровье или имущество других определенных в законе лиц на случай причинения вреда их жизни, здоровью или имуществу;
• риск к своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц или нарушения договоров с другими лицами.
Страхование в этих случаях производится за свой счет или за счет заинтересованных лиц. Обязательное страхование осуществляется путем заключения договора.
Обязательное страхование осуществляется путем заключения договора страхования лицом, на которое возложена обязанность такого страхования (страхователем), со страховщиком. Лицо, на которое возложена обязанность страховать, должно направить оферту или сделать заявление страховщику, а страховщик должен акцептовать оферту или выдать полис, который лицо, сделавшее заявление, обязано принять. Условия договора, содержащиеся в оферте, заявлении и полисе должны соответствовать условиям, определенным в нормативном акте, установившем обязательное страхование.
Страховщик, имеющий лицензию на проведение добровольного страхования того же вида, но не имеющий лицензии на соответствующее обязательное страхование, не вправе заключать договор обязательного страхования. Обязательное страхование осуществляется за счет страхователей.
2) Добровольное (договор личного и имущественного страхования). Осуществляется посредством волеизъявления гражданина.
Договора страхования заключается только в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора страхования, за исключением договора обязательного государственного страхования. Договор страхования заключается путем составления одного документа либо путем вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Страховщик при заключении договора страхования вправе применять разработанные им или объединением страховщиков стандартные формы договора (страхового полиса) по отдельным видам страхования.
Размер страховой суммы является одним из существенных условий договора страхования. Размер страховой суммы в основном определяется на основе согласия сторон договора страхования: страхователя и страховщика. Страховая сумма – это денежная оценка максимального размера обязательства страховщика по страховой выплате страхователю или третьему лицу, имеющему право на ее получение. При этом страховая сумма в договоре страхования может быть установлена отдельно по каждому риску, принятому на страхование, или по каждому страховому случаю для определения максимальных обязательств страховщика. Что же касается обязательного страхования, то размер страховой суммы устанавливается федеральным законом.
Договор имущественного страхования – это договор, по которому одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы). По договору имущественного страхования могут быть застрахованы следующие имущественные интересы:
1) риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества;
Имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества. Договор страхования имущества в пользу выгодоприобретателя может быть заключен без указания имени или наименования выгодоприобретателя (страхование «за счет кого следует»). При заключении такого договора страхователю выдается страховой полис на предъявителя. При осуществлении страхователем или выгодоприобретателем прав по такому договору необходимо представление этого полиса страховщику.
2) риск ответственностипо обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам – риск гражданской ответственности;
По договору страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена. Лицо, риск ответственности которого за причинение вреда застрахован, должно быть названо в договоре страхования. Если это лицо в договоре не названо, считается застрахованным риск ответственности самого страхователя.
Страхование риска ответственности за нарушение договора допускается только в случаях, предусмотренных законом. По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя.
3) риск убытков от предпринимательской деятельностииз‑за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов – предпринимательский риск.
По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, является ничтожным.
Договор личного страхования – это договор страхования, по которому одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая). Получать страховую сумму имеет право лицо, в пользу которого заключен договор. Договор личного страхования считается заключенным в пользу застрахованного лица, если в договоре не названо в качестве выгодоприобретателя другое лицо. В случае смерти лица, застрахованного по договору, в котором не назван иной выгодоприобретатель, выгодоприобретателями признаются наследники застрахованного лица. Договор личного страхования в пользу лица, не являющегося застрахованным лицом, в том числе в пользу не являющегося застрахованным лицом страхователя, может быть заключен лишь с письменного согласия застрахованного лица. При отсутствии такого согласия договор может быть признан недействительным по иску застрахованного лица, а в случае смерти этого лица по иску его наследников.
Помимо того, что в договоре страхования указывается предмет страхования, в нем также должны содержаться следующие важные пункты:
1. При заключении договора имущественного страхования:
а) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;
б) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);
в) о размере страховой суммы;
г) о сроке действия договора.
2. При заключении договора личного страхования:
а) о застрахованном лице;
б) о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая);
в) о размере страховой суммы;
г) о сроке действия договора.
Договор страхования вступает в силу только тогда, когда будет уплачена страховая премия или первый ее взнос. Страхование, которое было оговорено договором страхования, распространяется только на страховые случаи, происшедшие после вступления договора страхования в силу. Однако в договоре можно указать и другой срок начала действия страхования.
Важно отметить, что о наступлении страхового случая, страхователь обязан сообщить о нем страховщику. Если договором предусмотрен срок и (или) способ уведомления, оно должно быть сделано в условленный срок и указанным в договоре способом. В том случае, если страхователь вовремя не сообщил о наступлении страхового случая, страховщик имеет право отказаться от выплаты страхового возмещения.

Глава 8
Договор о совместной деятельности

Квалифицирующим признаком любых общецелевых обязательств, отграничивающим их от остальных договоров в классификации по признаку направленности, является единство цели для всех участников договора. В то же время сами общецелевые правоотношения разнообразны. В ряде случаев специфика конечной цели предопределяет особенности правового регулирования и потому является основой для деления общецелевых договоров на виды.
Среди них выделяются: обязательства, целью которых является создание юридического лица (имеются в виду учредительные договоры, необходимые для обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов, договоры учредителей о создании акционерного общества и т. п.), и договоры, целью которых является совместная деятельность без образования юридического лица (договоры простого товарищества, договоры о творческом сотрудничестве, договоры совместной деятельности с банком и др.).
В юридической литературе указывается на договор о совместной деятельности. При этом отмечается, что он, в отличие от договора простого товарищества, «не требует по существу объединения имущества или иных вкладов участников, достаточно лишь договориться о совместном достижении какой‑либо цели». Сложно оценивать данный тезис, потому что автор, к сожалению, подробно его не аргументировал. Можно только отметить, что вряд ли существуют гражданские общецелевые договоры, не требующие внесения участниками имущественных вкладов в той или иной форме.
Итак, договор о совместной деятельности достаточно часто используется в российской деловой практике. Целью заключения такого вида договора является как объединение усилий и средств предпринимателей, так и оптимизация налогообложения.
Какие же преимущества дает заключение договора о совместной деятельности?
Во‑первых, в случае если у организации, заключающей такой договор, отсутствует так называемый юридический адрес (то есть нежилое помещение, в котором может действовать центральный офис фирмы), можно использовать помещения, находящиеся во владении другого участника договора. Имеются также возможности применения договоров о совместной деятельности для оптимизации налогообложения. В частности, такие возможности открываются при использовании режима упрощенного налогообложения для субъектов малого предпринимательства.
Представим себе двух предпринимателей, решивших заниматься торговлей сообща. Для этого они заключили договор о совместной деятельности в соответствии с главой 55 ГК РФ. По договору каждый из участников сделал денежный вклад. На общие деньги товарищи закупили товар для дальнейшей его перепродажи. В результате совместной деятельности была получена выручка, часть которой товарищи пустили на приобретение следующей партии товара, а часть – на распределение прибыли (статья 1048 ГК РФ). И именно с этой суммы прибыли, полученной от совместной деятельности, предприниматели уплатили единый налог в соответствии с Налоговым кодексом РФ. Если бы каждый из предпринимателей продавал товары от своего имени, то единый налог они бы платили со всей выручки, которую получили, а не с прибыли. Следовательно, сумма налога была бы намного больше.

8.1. Договор о совместной деятельности (с банком)

Договор о совместной деятельности с банкомзаключается в письменной форме между самим банком в лице его председателя Правления или иного лица, действующего на основании устава банка, и предприятием, в лице его представителя, действующего опять же на основании устава предприятия или иного учредительного документа.
В договоре обязательно необходимо указать юридический адрес банка, все его реквизиты, фамилию, имя, отчество и занимаемую должность его представителя, а также юридический адрес и наименование предприятия, фамилию, имя, отчество и занимаемую должность его представителя.
Предметом договора должна быть именно совместная деятельность предприятия с банком в области различных сфер деятельности. Необходимо указать данные сферы деятельности банка и предприятия, а также цели и задачи подобной совместной деятельности.
В договоре о совместной деятельности с банком необходимо также прописать все права и обязанности банка и предприятия при осуществлении такой деятельности. То есть банк обязан вовремя перечислять определенные денежные средства на конкретный банковский или иной счет, обязан давать различные ссуды, кредиты, займы и т. п. А предприятие, к примеру, обязано использовать данные денежные средства только по целевому назначению и в соответствии с условиями договора о совместной деятельности с банком, целями и задачами такой деятельности.
Следующим существенным условием данного вид договора является условие о распределении прибыли между банком и предприятием. Это можно указать в процентном соотношении или в долях. Например, «прибыль, полученная сторонами договора от ….. деятельности, оставшаяся после возмещения затрат сторон, делится следующим образом: предприятие… – 40 %, банк ….. – 60 %» или «… предприятие …. – ¾, банк …. – ¼» и т. п.
В договоре необходимо обговорить ответственностьобеих сторон данного вида договора, срок данного договора, возможность его дальнейшей пролонгации. В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 статьи 1047 ГК РФ).
Могут быть и другие условия в договоре о совместной деятельности с банком. Во всем остальном, что прямо не предусмотрено договором, стороны должны руководствоваться действующим гражданским и иным законодательством. Все споры по данному виду договора разрешаются в установленном законом порядке (например, через суд).
Договор должен быть подписан представителями обеих сторон. Стороны должны также поставить печати банка и предприятия.
Договор вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами.
Изменения и дополнения в договор могут вноситься по согласованию сторон.

8.2. Договор о творческом сотрудничестве

Договор о творческом сотрудничестве заключается между двумя организациями (юридическими лицами) от лица их представителей на основании уставов или иных учредительных документов организаций.
В договоре обязательно необходимо указать юридический адрес обеих организаций, их реквизиты, фамилии, имена, отчества и занимаемые должности обеих представителей от организаций.
Предметом договора должна быть именно совместная деятельность обеих организаций в области различных сфер деятельности. Необходимо указать данные сферы деятельности организаций, а также цели и задачи могут принимать на себя обязательства по взаимовыгодному творческому сотрудничеству в области прикладных криминологических исследований и реализации их результатов в практической деятельности органов внутренних дел.
В договоре необходимо обговорить ответственностьобеих сторон данного вида договора, срокданного договора, возможность его дальнейшей пролонгации. В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п.1 статьи 1047 ГК РФ).
Стороны договора о творческом сотрудничестве должны исходить из того, что совместное приложение ими их творческих усилий может ускорить решение каких‑либо задач их совместной деятельности. В договоре должны быть подробно прописаны наименования и сущность таких задач.
Стороны вправе для объединения своих творческих усилий договориться и предусмотреть в своем договоре следующие условия:
• для объединения этих усилий стороны договорились систематически обмениваться имеющимися в их распоряжении информационными материалами, научно‑методической, статистической, аналитической, справочной и иной информацией по взаимоинтересующим проблемам;
• для объединения этих усилий стороны договорились не реже 1 (2 и более) раза в неделю (месяц, квартал, год и т. д.) с привлечением заинтересованных лиц и организаций для обсуждения упомянутых выше задач и согласования совместных творческих усилий по их разрешению;
• для объединения этих усилий стороны договорились налаживать свои творчески связи с третьими лицами и информировать друг друга о результатах таких контактов и знакомств и др.
• для объединения этих усилий стороны договорились проводить фундаментальные и прикладные научные исследования по проблемам их деятельности, совместные социологические и иные исследования, обусловленные потребностями науки и практики их проблем, в том числе на договорной основе;
• для объединения этих усилий стороны договорились осуществлять совместную подготовку проектов нормативных актов, предложений и рекомендаций по совершенствованию современной нормативной базы, в том числе и на договорной основе;
• для объединения этих усилий стороны договорились проводить рецензирование и экспертизу различных служебных документов, научных и научно‑методических материалов, в том числе и на договорной основе;
• для объединения этих усилий стороны договорились проводить внедрение и научное сопровождение результатов научных исследований в области своего творческого сотрудничества;
• для объединения этих усилий стороны договорились периодично издавать совместные научные труды по проблемам их деятельности и т. п.
Договаривающиеся стороны берут на себя следующие обязательства:
• качественно и в срок осуществлять предусмотренные в договоре виды работ по научному сотрудничеству;
• оказывать взаимное содействие в вопросах реализации предмета договора;
• предусматривать в своих организационно‑плановых документах необходимую систему мер, обеспечивающих выполнение содержания договора;
• создать наиболее благоприятные условия для работы сотрудников договаривающихся сторон;
• каждая сторона обеспечивает сохранность информации и документов, полученных от другой стороны, если они носят служебный характер или если передающая сторона считает нежелательным их разглашение. Степень закрытости такой информации и документов определяется передающей стороной.
• стороны самостоятельно несут расходы, которые будут возникать в ходе выполнения договора, если в каждом конкретном случае не будет согласован иной порядок;
• представители сторон при необходимости могут проводить рабочие встречи и консультации в целях рассмотрения вопросов укрепления и активизации сотрудничества на основании договора.
В случае несоблюдения обязательств по договору одной из сторон, другая сторона может расторгнуть договор в одностороннем порядке. Обе стороны по взаимному согласию могут продлить договор.
Все споры и разногласия по предмету договора разрешаются путем переговоров.
Договор о творческом сотрудничестве может являться предпосылкой для заключения, в случае, если стороны сочтут это необходимым, конкретных договоров (на проведение научно‑исследовательских работ, поставки, о совместной деятельности и т. п.) в будущем. Это условие можно предусмотреть в договоре.
В договоре необходимо указать, что договор о творческом сотрудничестве не налагает на стороны, его заключившие и подписавшие, никаких финансовых и (или) правовых обязательств.
Договор должен быть подписан представителями обеих сторон. Стороны должны также поставить печати своих организаций. Договор вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами. Изменения и дополнения в договор могут вноситься по согласованию сторон.

8.3. Договор простого товарищества

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) является одним из древнейших правовых институтов. Идея соединения усилий нескольких лиц там, где сил одного не хватает для разрешения какой‑либо жизненно важной задачи, настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем товарищеские соглашения или договоры товарищества.
Как правило, говоря о совместной деятельности предпринимателей, мы имеем в виду договор простого товарищества, заключаемый с целью извлечения прибыли. Участниками простого товарищества могут быть только зарегистрированные индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, тогда как совместной деятельностью без извлечения прибыли могут заниматься и обычные люди или, допустим, некоммерческие партнерства.
Несколько лет назад предпринимателями достаточно часто использовался следующий механизм: при приеме на работу с работником не заключался трудовой договор. Вместо этого человека просили зарегистрироваться в качестве предпринимателя, после чего с ним заключался договор простого товарищества (причем нередко в устной форме). Цель заключения такого, по сути притворного, договора была очевидной: во‑первых, уклониться от уплаты единого социального налога, а во‑вторых, избежать социальных обязательств перед работником, накладываемых действующими законами на работодателя. Такая практика таит в себе определенную угрозу для самого работодателя – ведь обязанности псевдоработника сформулированы, как правило, нечетко, и принудить его к соблюдению трудовой дисциплины можно разве что «неформальными» методами.
В последнее время случаи заключения притворных договоров простого товарищества достаточно редки: широкое применение специальных налоговых режимов – упрощенной системы налогообложения для субъектов малого предпринимательства и единого налога на вмененный доход – позволяет работодателям избежать уплаты обременительного единого социального налога. С другой стороны, усиление государственного контроля в различных отраслях хозяйства (например, в сфере автоперевозок) затруднило применение серых схем, к которым относится притворный договор простого товарищества.
На сегодняшний день договор о совместной деятельности может приносить предпринимателям выгоду и без вступления в серую зону.
Итак, договор о совместной хозяйственной деятельности предусматривает образование простого товарищества – одной из разновидностей объединения юридических и физических лиц в целях достижения общей хозяйственной или иной цели, не противоречащей законодательным актам, без образования юридического лица.
По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным.
Процедура заключения договора простого товарищества подчиняется общим правилам о заключении договоров. Специфику имеет порядок заключения договора простого товарищества с участием трех или более лиц. В этом случае оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника и акцептована им.
Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. 158–165 ГК РФ). В некоторых случаях законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества как договорного объединения лиц. Например, подлежит регистрации финансово‑промышленная группа. Однако несоблюдение требований о такой регистрации не влечет за собой недействительности договора, поскольку государственная регистрация финансово‑промышленной группы не является актом государственной регистрации сделки.
Вместе с тем, если в качестве вклада в общее дело один из участников передает долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования им, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и их государственной регистрации.
Законодательство отождествляет понятия «простое товарищество» и «совместная деятельность». Между тем далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно‑техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. Договором простого товарищества является только соглашение, участники которого:
1) преследуют единую (общую) цель;
2) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;
3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;
4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;
5) распределяют между собой полученные результаты.
Использование такой формы осуществления предпринимательской деятельности, как простое товарищество, позволяет избежать тех организационных и иных сложностей, связанных с учреждением и регистрацией предприятий, являющихся юридическими лицами, более гибко реагировать на изменение рыночной ситуации, хотя и предполагает наличие доверительных отношений между участниками простого товарищества.
Следует учитывать, что ГК РФ такую организационно‑правовую форму осуществления совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица называет «полным товариществом».
Наименование товарищества должно содержать указание на его организационно‑правовую форму и имя не менее одного участника товарищества.
Существенными для договора простого товарищества являются условия:
• о соединении вкладов;
• о совместных действиях товарищей;
• об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК РФ).
Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только физические лица – индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участие физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, в таких отношениях не допускается. Организации заключают договоры, называемые договорами о совместной деятельности, с гражданами путем заключения с каждым отдельным гражданином самостоятельного двустороннего договора.
По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности. Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 статьи 1041 ГК РФ). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации. Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица. Публично‑правовые образования могут быть участниками любых договоров простого товарищества.
Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.
Так, следует признать договором простого товарищества соглашение, заключенное двумя товарищами в сезон охоты. Один из них был охотником, то есть имел охотничий билет и получил лицензию на отстрел дичи, а другой, не имея этого, только предоставил деньги на покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарища преследовали общую цель – получение прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что при изложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билета и лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенного договора.
Вкладом товарищапризнается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из самого договора простого товарищества или иных фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из самого существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (например, на правах аренды т. п.), используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей (статья 1043 ГК РФ).
Ведение бухгалтерского учетаобщего имущества товарищей может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.
Пользованиеобщим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при его недостижении – в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (ст. 1043 ГК РФ).
При ведении общих дел каждый товарищ действует от имени всех товарищей, если договором не установлено иное. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме. Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограниченно, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки являлись именно необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе потребовать их возмещения. Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей простого товарищества, может знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны (ст. 1045 ГК РФ).
Товарищество может создаваться участниками на определенный срок, на срок, определенный в договоре, либо на период достижения конкретной цели его деятельности.
Участники договора о создании товарищества должны предусмотреть равенство всех долей в общем имуществе товарищества и, соответственно, равенство в распределении прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности между участниками.
Учет общего имущества товарищества на отдельном балансе у одного из участников (являющегося юридическим лицом) не ведет к изменению прав собственности на это имущество, а служит лишь способом его консолидации и ведения учетных операций.
Условие о соединении вкладов должно включать следующие данные:
• о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника;
• о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.
При этом категорию «совместная деятельность» не следует понимать буквально, а необходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов и иные их действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества.
Ведение общих дел участников товарищества обычно предполагает наличие лидера – организации, осуществляющей руководство совместной деятельностью, обеспечение операций с общим имуществом и денежными средствами товарищества и т. д. Вместе с тем участники вправе предусмотреть в договоре о совместной деятельности возможность ведения общих дел по согласованию между участниками и установить порядок принятия решений по этим вопросам.
Участники товарищества вправе предусмотреть иной механизм распределения прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности, не связанный с размером их долей в общем имуществе товарищества.
Участники вправе предусмотреть иные условия прекращения товарищества, а также согласовать механизм возврата участникам их долей в общем имуществе.
Права и обязанности товарищей.Каждый товарищ имеет право:
• на получение результатов от общего дела (доли прибыли и проч.);
• на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);
• вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);
• на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);
• отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.
Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей.
Товарищи обязаны:
• внести вклад в общее имущество товарищей;
• участвовать в расходах по содержанию общего имущества;
• нести убытки от деятельности простого товарищества;
• отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами всем своим имуществом;
• вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;
• предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;
• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности простого товарищества третьим лицам;
• нести ответственность перед товарищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.
Договором могут быть предусмотрены иные права и обязанности товарищей.
Договор простого товарищества прекращается вследствие:
• объявления кого‑либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами данного товарищества;
• объявления кого‑либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
• смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами данного товарищества либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
• отказа кого‑либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
• расторжения срочного договора по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
• истечения срока договора простого товарищества;
• выдела доли товарища по требованию его кредитора (ст. 1050 ГК РФ).
При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон данного вида договора. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную (равную) ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь (то есть подобной вещи больше в мире нет), может при прекращении договора требовать в судебном порядке ее возврата при условии соблюдения интересов остальных товарищей данного товарищества и его кредиторов.
Согласно статье 1051 ГК РФ заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано за три месяца до предполагаемого выхода из договора. Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, может потребовать расторжения договор простого товарищества в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.
Если договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого‑либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре простого товарищества прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора (статья 1053 ГК РФ).
Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

8.4. Договор долевого строительства

Застройщик, получивший земельный участок и разрешение на строительство, может привлекать капитальные вложения других лиц – инвесторов, объединять с ними действия и усилия для достижения общей цели – создания объекта недвижимости. В случае привлечения для строительства средств иных лиц, в том числе под обязательства передачи в собственность жилых или нежилых помещений, нельзя уже говорить о создании нового объекта застройщиком для себя и признании его права на построенный объект в целом.
Именно за последние годы значительное распространение на практике получили договоры о совместном долевом строительстве (об участии в долевом строительстве, об инвестировании долевого строительства и т. п.) жилых домов, которые заключаются между юридическими лицами и гражданами. В этом случае граждане участвуют в строительстве, как правило, внесением денежных средств, а юридические лица (ими чаще всего являются инвестиционные компании) – подготовкой проектно‑сметной документации, получением землеотвода, внесением дополнительных денежных средств и т. п. Нередко инвестиционные компании параллельно заключают самостоятельные договоры с организациями‑подрядчиками, заказчиками, юридическими лицами, получившими землеотвод, и т. п., целью которых служит все то же строительство жилого дома.
Итак, договор о совместном (долевом) строительстве жилой и иной недвижимости. Разнообразные по содержанию и наименованию соглашения о совместном (долевом) строительстве жилой и иной недвижимости, способствующие решению жилищной проблемы, получили ныне новое и подробное урегулирование в Федеральном законе от 30 декабря 2004 года «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», который содержит ряд новых правовых решений в этой области и существенно усиливает надежность и защиту прав граждан, желающих получить за счет собственных сбережений необходимое им жилье.
Заключению договора участия в долевом строительстве должна предшествовать подробная информация застройщика о его фирме и проекте строительства, сам договор должен содержать широкий круг существенных условий и подлежит государственной регистрации, при нарушении срока передачи объекта долевого строительства уплачивается неустойка, а гарантия по качеству не должна быть менее пяти лет. В отношении объектов долевого строительства установлен законный залог в пользу участников долевого строительства.
Названные и юридически существенные особенности договора участия в долевом строительстве выводят его за рамки норм о договоре простого товарищества, предусмотренных в главе 55 ГК РФ, и в литературе делается обоснованный вывод о том, что в отечественном гражданском законодательстве появился новый вид договора, получающего распространение и большое практическое значение.
В договоре на строительство квартиры между гражданином и хозяйствующим субъектом цели деятельности различны. Для гражданина цель заключения договора – приобретение квартиры, а для его контрагента – получение денежных сумм в счет оплаты передаваемой гражданину квартиры и получение прибыли по завершении строительства и реализации квартир.
Согласно п. 9 статьи 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 214‑ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» к отношениям, вытекающим из договора, заключенного гражданином – участником долевого строительства исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, применяется законодательство РФ о защите прав потребителей в части, не урегулированной вышеуказанным федеральным законом. Действие этого федерального закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, разрешения на строительство которых получены после вступления его в силу.
Анализ данного в законе определения договора позволяет выделить ряд его обязательных признаков. Это соглашение, участники которого объединяются для достижения общей цели: извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги и т. п.).
Не исключены ситуации, когда конкретный договор о долевом строительстве не будет подпадать под признаки ни одного из договоров, предусмотренных ГК РФ. В этом случае его необходимо квалифицировать как договор, прямо не предусмотренный законом, но порождающий для сторон права и обязанности (п. 2 статьи 421 ГК РФ). Чаще всего он признается договором смешанного типа (п. 3 статьи 421 ГК РФ), то есть содержащим элементы других договоров (например, договора строительного подряда и договора простого товарищества).
Из содержания договоров на строительство жилья с участием граждан также видно, что граждане, как правило, не получают права ни на участие в управлении строительством, ни на долю в праве на общее имущество. В результате исполнения договора создается не общая собственность на дом, а собственность отдельного гражданина на конкретную квартиру.
Договор между гражданином и инвестиционной компанией, как правило, является двусторонним. Какая‑либо многосторонняя правовая связь между самими гражданами, а также между ними и инвестиционной компанией отсутствует.
Особые свойства жилого помещения как предмета сделки не позволяют рассматривать договор о совместном долевом строительстве с участием граждан и в качестве разновидности купли‑продажи товара в будущем (п. 2 статьи 455 ГК РФ).
Во‑первых, на момент заключения договора жилое помещение еще не построено. Соответственно не могут быть соблюдены специальные требования, предъявляемые статьей 554 ГК РФ к предмету договора продажи недвижимости.
Во‑вторых, согласно статье 219 ГК РФ право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество возникает с момента государственной регистрации этого имущества, поэтому инвестиционная компания не вправе продавать (передавать) недвижимость, которая еще не принадлежит ей на праве собственности. Что же касается передачи прав и обязанностей по действующему договору долевого строительства, то она может осуществляться и осуществляется в рамках главы 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве».
В‑третьих, сам договор купли‑продажи жилого помещения подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 статьи 433 и п. 2 статьи 558 ГК РФ). Государственная же регистрация договоров о совместном долевом строительстве с участием граждан законом не предусмотрена.
Таким образом, данный договор по объективным признакам не может быть назван и договором купли‑продажи недвижимости.
Указанные договоры можно рассматривать как сложные, имеющие признаки различных договоров, предусмотренных законодательством. Они не подлежат обязательной государственной регистрации, поэтому стороны (застройщик и инвестор) вступают в определенные обязательственные отношения с момента подписания ими договора в простой письменной форме. Предмет договора можно определить следующим образом: инвестор финансирует строительство объекта недвижимости либо его части (например квартиры), застройщик же осуществляет строительство и после сдачи объекта в эксплуатацию передает предусмотренный договором объект (часть объекта) инвестору. Предмет договора предполагает, что договор должен содержать следующее: описание объекта недвижимости, его местонахождение, цену договора (объем инвестиций), условия изменения цены, обязательства сторон (в том числе срок исполнения работ застройщиком, условия и порядок внесения инвестиций), ответственность сторон в случае невыполнения обязательств и т. п. Следует заметить, что хотя название договора – о долевом участии в строительстве – предполагает возникновение общей долевой собственности на строящийся объект, в нем, как правило, указывается, что инвестор финансирует строительство конкретной части объекта – квартиры, нежилого помещения и т. д. и после окончания строительства получает эту часть по акту передачи. Если объект невозможно разделить на части (выделить в натуре) или это прямо установлено договором, у инвестора после окончания строительства возникает доля в праве на вновь возведенный объект. С этим связана и проблема описания объекта инвестирования: на момент заключения договора объекта физически не существует, поэтому объект в договоре может быть определен как конкретно (например, однокомнатная квартира № 484 общей площадью 45,1 кв. м, жилой – 35,1 кв.м. и т. п.), так и более общими фразами, без детализации (указывается общая площадь в кв. м, эквивалентная сумме финансирования).
В процессе строительства могут возникнуть изменения в части уменьшения или увеличения площади объекта инвестирования относительно определенной договором, сроков исполнения обязательств и т. п., в связи с чем стороны заключают дополнительное соглашение, в котором регулируют свои отношения с учетом изменений. Здесь же можно конкретизировать объект, если это не определено в самом договоре.
После ввода законченного строительством жилого дома, производственного здания, то есть физического возникновения объекта недвижимости, застройщик в соответствии с обязательствами по договору инвестирования строительства в качестве расчета за произведенное финансирование передает инвестору предусмотренный договором и дополнительным соглашением объект (часть объекта) недвижимости. Передача оформляется актом передачи, подписанным обеими сторонами, в котором объект передачи должен быть четко определен, указаны его местонахождение, общая и жилая (при наличии) площадь, исполнение обязательств по договору (в том числе произведенный расчет), отсутствие взаимных претензий. Если иное не предусмотрено договором, с момента передачи объекта инвестирования стороны исполнили взаимные обязательства и договор считается прекращенным. В органе, осуществляющем государственную регистрацию, регистрация права инвестора будет осуществляться на основании договора инвестирования и акта передачи имущества.
В некоторых случаях договор инвестирования рассматривается сторонами (застройщиком и инвестором), заключившими договор, как предварительный, одним из условий которого является обязательство заключить в будущем основной договор – договор о передаче объекта (части объекта) в собственность инвестора либо договор купли‑продажи на условиях, предусмотренных предварительным договором. После окончания строительства объекта (части объекта) инвестирования и принятия его государственной приемочной комиссией в эксплуатацию, стороны заключают основной договор, являющийся договором купли‑продажи, в котором объект недвижимости уже определен. Договор купли‑продажи жилого дома, квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Переход права от продавца к покупателю по сделке с недвижимостью будет зарегистрирован только после регистрации права продавца (чтобы передать права, продавец должен их иметь) в соответствии с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество.

Глава 9
Договоры, обеспечивающие исполнение обязательств

9.1. Договор поручительства

Поручительство– это способ обеспечения обязательства, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним (то есть должником) его обязательства (полностью или в его части).
Договор поручительстваявляется:
• Односторонне обязывающим;
• Консенсуальным;
• Возмездным;
• Может быть и безвозмездным, если это указано в договоре поручительства (но и в подобном случае поручитель вправе требовать от должника возмещения всех убытков).
Особенности договора поручительства:
• должен быть совершен письменно из‑за опасения признания его впоследствии недействительным;
• возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника;
• необходимо указать, при наступлении каких обстоятельств и какую сумму должен уплатить поручитель;
• поручительство может быть направлено и на обеспечение еще не существующего, а только того обязательства, которое возникнет в будущем (например, заемное или кредитное обязательство);
• обеспечительная функция поручительства состоит в том, что поручитель несет перед кредитором солидарную с должником по основному обязательству ответственность. Законом или договором может быть установлена субсидиарная (дополнительная) ответственность за должника;
• объем ответственности может не совпадать с объемом долга по основному обязательству;
• если требование кредитора исполнено поручителем частично, то он приобретает право регресса (обратного требования) только в этой части;
• полное удовлетворение предполагает и полное возмещение расходов поручителя.
Основные права поручителя:
• Право выдвигать различные возражения, которые мог бы представить должник против требований кредитора, даже если должник признал свой долг или отказался от возражений;
• К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора;
• Право требовать от должника возмещения убытков, в том числе и процентов на сумму, выплаченную кредитору.
Ответственность поручителя:
• Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (то есть в равной степени ответственности), если законом или договором не предусмотрена субсидиарная (дополнительная) ответственность поручителя;
• Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и расходов по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (если иное не предусмотрено договором).
Основания прекращения поручительства:
• Прекращение основного обязательства либо его изменение, влекущее неблагоприятные последствия для поручителя;
• Отказ кредитора принять надлежащее исполнение обязательства от должника либо поручителя;
• Перевод долга на другое лицо (должника);
• Истечение срока, указанного в договоре поручительства.
Условия прекращения поручительства:
• прекращение обеспеченного им обязательства;
• изменение обязательства без согласия поручителя, если это влечет неблагоприятные для него последствия;
• перевод на другое лицо (должника) долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал согласие отвечать за нового должника;
• отказ кредитора принять надлежащее исполнение обязательства, предложенное должником или поручителем;
• истечение указанного в договоре срока, на который дано поручительство;
• когда такой срок не установлен, то поручительство прекращается в случае, если кредитор в течение года со дня наступления срока обязательства не предъявит иска к поручителю;
• когда срок исполнения основного обязательства не может быть определен или определен моментом востребования, поручительства прекращается, если кредитор не предъявит иска в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

9.2. Договор залога

Залог –это один из способов обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно (то есть в первую очередь) перед всеми остальными кредиторами данного должника.
Сама сущность залогакак обеспечительного обязательства состоит в том, что кредитор (залогодержатель) приобретает право в случае неисполнения должником обязательства, специально обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества за изъятиями из него, предусмотренными законом (это алиментные платежи, задолженность по заработной плате, прочие требования). То есть, если должник (залогодатель) не исполнил свое обязательство, то кредитор – залогодержатель может использовать его имущество по назначению, продать его, что выручить из него деньги (для покрытия убытков), но предварительно узнать, не было ли у должника каких‑либо обязательств по уплате алиментов, заработной платы работникам и т. п.
Необходимо помнить,что Гражданский кодекс РФ уточняет, что залогодержатель имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества перед остальными кредиторами лица (должника‑залогодателя), которому принадлежит это имущество.
В ГК РФ залог выделен в отдельный правовой институт – параграф 3 главы 23 ГК РФ, и ему придано значение обеспечительного обязательства.
Залогявляется вещно‑правовым способом обеспечения исполнения обязательств, самым надежным, широко распространенным в торговых, особенно банковских, операциях.
Предусмотрены два способа возникновения залогового правоотношения: в силу договораи на основании законапри наступлении указанных в нем обстоятельств, то есть если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается имуществом, находящимся в залоге. Например, при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество (п. 1 статьи 587 ГК РФ). Плательщик ренты вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение пожизненного содержания, только с предварительного согласия получателя ренты (ч. 1 статьи 604 ГК РФ). Правила ГК РФ о залоге в силу договора соответственно применяются и к залогу, возникающему на основании закона, если самим законом не установлены иные правила.
Существуют два основных вида залога: с передачей имущества залогодержателю (заклад) и с оставлением имущества у залогодателя. Выбор конкретного вида залога зависит обычно от предварительного соглашения сторон договора. При закладе заложенное имущество поступает во владение залогодержателя (то есть кредитора), который может пользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором. Когда пользование вещью или имуществом сопровождается извлечением каких‑либо доходов, то все, что приобретается таким способом, направляется на покрытие расходов по содержанию самого заложенного имущества либо засчитывается в погашение обеспеченного закладом (залогом) долга или процентов по долгу.
При закладе возможности залогодателя, связанные с распоряжением заложенной вещью, ограничены, поскольку вещь передается во владение залогодержателя (кредитора) либо находится у залогодателя (должника), но под замком, печатью или с иными знаками, свидетельствующими о том, что данное имущество находится в закладе.
Предметом залогамогут быть вещи (движимые и недвижимые, за исключением изъятых из оборота и тех, на которые не допускается обращение взыскания) и имущественные права (за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом, это алиментные обязательства, обязательства о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью и т. п.).
Так, не допускается передача в залог следующих вещей:
• объектов и имущества предприятий гражданской обороны;
• объектов, находящихся в оперативном управлении;
• культурных ценностей, хранящихся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других организациях культуры.
В состав имущества, которое может быть использовано в качестве залога, включается все то, что имеет (или должно иметь) денежный эквивалент, оценку (это различные вещи, деньги, ценные бумаги, транспортные средств, недвижимость и иное имущество), то есть любое материальное благо, на которое при необходимости может быть обращено взыскание.
Перечень всех вещей, которые могут быть использованы в качестве предмета залога, является не исчерпывающим, допускается и залог вещей, которые могут возникнуть в будущем (например, урожай осенью или летом, приплод скота в будущем и т. д.).
Субъекты договора залога:
• залогодатель (сам должник или какое‑либо третье лицо);
• залогодержатель (во всех случаях – кредитор по основному обязательству).
В зависимости от правового регулирования и вида имущества, передаваемого в залог, видами залогамогут быть ипотека(это залог недвижимости), залог транспортных средств, залог товаров в обороте, залог вещей в ломбарде и иные виды залога(в том числе денег, свободно конвертируемой валюты и ценных бумаг).
Форма договора о залоге:
• простая письменная форма;
• письменная нотариальная форма (для договоров, обеспечивающих обязательства, которые требуют нотариального удостоверения);
• письменная нотариальная форма и дополнительно регистрация договора залога (это для договора о залоге недвижимости).
Залог земли, предприятий в целом как имущественных комплексов, транспортных средств или иного имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем такую регистрацию (п. 1 статьи 131 ГК РФ).
Все регистрирующие органы осуществляют регистрацию залога, ведут ведомственные реестры залога соответствующих объектов и их архивы, выдают выписки из реестров о регистрации залога по запросу залогодержателя, залогодателя и иных заинтересованных лиц.
Несоблюдение формы договора о залогеделает данный договор недействительным. То есть несоблюдение нотариальной формы договора, правил о его регистрации в специализированных органах, а также простой письменной формы договора влечет его недействительность.
Содержание договора о залоге:
• предмет залога и его оценка;
• существо, размер и срок исполнения самого обязательства, которое обеспечивается залогом;
• указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Все вышеуказанные условия договора о залоге являются существеннымидля данного вида договора.
Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из существенных условий договора о залоге либо соответствующее условие в договора отсутствует, договор о залоге считается незаключенным. В случаях, когда залогодателем является сам должник, а не какое‑либо третье лицо, в основном обязательстве, условий о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, признаются согласованными сторонами договора, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.
Залогом может быть обеспечено только действительное требование. Если отсутствует основное обязательство, то у кредитора нет права на преимущественное удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества. Это правило вытекает из того, что договор о залоге не носит самостоятельного характера, поскольку обеспечивает исполнение основного обязательства. Если основное обязательство прекращается, то прекращается и залоговое обязательство. В то же время при сохранении действия основного обязательства залог сохраняет силу и в тех случаях, когда право собственности или хозяйственного ведения на заложенную вещь переходит к третьему лицу, а также при уступке залогодержателем в законном порядке, обеспеченного залогом требования третьему лицу либо когда имеет место перевод залогодателем долга, возникшего из обеспеченного залогом обязательства на другое лицо.
В договоре по усмотрению сторон могут предусматриваться и иные условия, которые после включения их в договор также приобретают значение существенных. Договор может предусматривать принятие специальных мер по обеспечению сохранности заложенного имущества, по страхованию предмета залога, по индексации стоимости заложенного имущества, по уточнению предмета залога, его принадлежностей и приносимых им плодов и доходов, по ограничению права третьих лиц или самого собственника на заложенное имущество, по уточнению момента возникновения права залога и т. п.
Право залога возникает с момента заключения договора, если предмет договора не подлежит передаче залогодержателю. В отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, право залога возникает с момента передачи этого имущества залогодержателю. Но момент возникновения права залога зависит еще и от условий договора.
Условиями договора может определяться пользование и даже распоряжением предметом залога, оставляемого у залогодателя или передаваемого залогодержателю. При залоге с оставлением имущества у залогодателя залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе возникать из него плоды и доходы. Для отчуждения предмета залога, передачи его в аренду или в безвозмездное пользование другому лицу, для распоряжения предметом залога каким‑либо иным образом залогодатель должен получить согласие залогодержателя, если иное не вытекает из закона, договора или существа залога.
Право пользования предметом залога в случаях заклада может быть представлено залогодержателю, который обязан регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. По условиям договора на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного долга (обязательства) или в интересах залогодателя без зачета в исполнении основного обязательства. Кто бы ни осуществлял пользование предметом залога, он должен осуществлять это право без ухудшения качества заложенного имущества. Если по условиям договора залогодержателю предоставлено право пользования переданным ему предметом залога, то контроль за пользованием имущества сохраняется за залогодержателем. Заложенное имущество должно сохранять свою ценность всего периода залога и связанную с этим способность к удовлетворению требований кредиторов – залогодержателей.
Основания прекращения залога:
• Прекращение обязательства, обеспеченного залогом;
• По требованию залогодателя – при грубом нарушении залогодержателем своих обязанностей;
• В случае гибели заложенной вещи или прекращении заложенного права;
• При продаже заложенного имущества с публичных торгов;
• В случае, когда реализация имущества оказалась невозможной.
Права и обязанности залогодержателя:
• Имеет право владения (при закладе);
• Нет права собственности на вещь или иное имущество (имущественное право);
• Обязан обеспечить надлежащее хранение (при закладе);
• Сохраняет залоговое право при переходе права собственности к третьему лицу;
• Может запрещать последующие залоги;
• Имеет право реализовать имущество при наступлении срока исполнения обязательства по установленным в законе правилам и удовлетворить свое требование из полученной суммы преимущественно перед другими остальными кредиторами залогодателя (должника);
• Обязан возвратить залогодателю часть вырученной от реализации имущества суммы, превышающей размер долга.
Права и обязанности залогодателя:
• Имеет право владения (при ипотеке – залоге недвижимости);
• Сохранят право собственности;
• Обязан обеспечить надлежащее хранение имущества (при ипотеке – залоге недвижимости);
• Может отчуждать (продавать) заложенное имущество;
• Имеет право закладывать заложенное имущество (если иное не предусмотрено договором о залоге);
• Имеет право требовать возврата вещи после надлежащего исполнения обязательства, обеспеченного залогом;
• Имеет право требовать оставшуюся после уплаты долга часть вырученной от реализации имущества суммы;
• Риск случайно гибели (повреждения) несет залогодатель, если иное не предусмотрено договором о залоге.
Залогодатель или залогодержатель – в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, – обязан, если иное не предусмотрено законом или договором о залоге:
• страховать (за счет залогодателя) заложенное имущество;
• принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества;
• немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы или повреждения заложенного имущества;
• залогодатель и залогодержатель вправе проверять состояние заложенного имущества в любое время.
ГК РФ и закон о залоге достаточно подробно определяют права и обязанности сторон в залоговом правоотношении. Во многом характер и объем этих прав зависят от предмета и вида залога.
В тех случаях, когда залог сопровождается передачей имущества залогодержателя (заклад), предмет залога находится во владении залогодержателя. Он может быть оставлен у залогодержателя, но под замком или за печатью залогодержателя. Залогодержатель может поставить другие знаки, свидетельствующие о том, что вещь находится в залоге и изъята из хозяйственного оборота залогодателя. Так как при закладе предмет залога изымается из хозяйственного оборота залогодателя и он лишается возможности его использовать, заклад применяется значительно реже залога. Наиболее распространенный пример заклада – получение ссуд ломбарда под залог вещей.
Во всех случаях, когда предмет залога, даже если он находится у залогодателя, но не может быть им использован, залог должен признаваться залогом с передачей имущества залогодержателю, т. е. закладом. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК РФ).
Предметом заклада не могут быть недвижимость и товары в обороте. Здания, сооружения, квартиры и космические объекты сдаются в залог с оставлением имущества у залогодателя.
Стороны при заключении договора о залоге вправе по своему усмотрению установить, распространяется ли залог лишь на главную вещь или также на ее принадлежность; находятся ли в залоге ее плоды и доходы, приносимые вещью и т. д. При отсутствии специальных оговорок об этом действует общее правило о том, что право залога на вещь, являющуюся предметом залога, распространяется и на ее принадлежности, но не касается плодов продукции и доходов, полученных в результате использования заложенного имущества (п.1 статьи 340 ГК РФ).
Возможен перезалог (последующий залог) уже заложенного имущества. Стоимость заложенного имущества может значительно превышать сумму долга по обязательству, уже обеспеченному залогом. Если одно и то же имущество оказывается в залоге у нескольких кредиторов залогодателя, требования последующих залогодержателей удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателй. На залогодателя возлагается обязанность сообщить каждому последующему залогодержателю обо всех существующих договорах о залоге данного имущества, а также о характере и размере обеспеченных этим залогом (залогами) обязательств. Если залогодатель не сообщил последующему залогодержателю о предшествующих залогах, на него возлагается обязанность по возмещению залогодержателю убытков, возникших у него из‑за того, что он не был уведомлен о наличии залоговых обременений при подписании (или включении в основное обязательство) условия о залоге.
Если первоначальный залогодержатель возражает против использования залогодателем права на перезалог, он вправе оговорить в договоре о залоге, что последующий залог в отношении заложенного имущества не допускается.